律師解疑

王登山

問：《施工合同》解除后，在認定發(fā)包人應(yīng)付工程欠款時，能否適用合同質(zhì)量保證金條款扣留質(zhì)保金？

2013年12月，發(fā)包人與承包人簽訂《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱：《施工合同》），約定由承包人承建廠房工程，約定工期從2013年12月至2015年4月，合同專用條款中約定：“質(zhì)保金為總工程價款的5%，返還時間為工程竣工驗收合格滿2年后的28天內(nèi)?！?/p>

合同簽訂后，承包人進場施工。2015年1月，由于發(fā)包人資金困難，涉案工程自此停工。2016年7月28日，承包人向發(fā)包人發(fā)出《催款函》，明確說明發(fā)包人在收函后十日內(nèi)不能支付工程款的，承包人將依法依約解除《施工合同》。7月31日，發(fā)包人簽收《催款函》，未在十日內(nèi)付款。隨后，承包人起訴，請求解除《施工合同》，并主張已完成部分工程款。

一審中，承包人向法院提交了分部分項驗收記錄，證實已完工程質(zhì)量驗收合格。

一審法院在認定上述事實后，判令解除了《施工合同》，但在質(zhì)保金問題上，法院認為涉案工程未經(jīng)竣工驗收，而雙方約定質(zhì)保金返還時間為工程竣工驗收合格滿2年，故判令發(fā)包人應(yīng)付工程欠款中需按合同約定的5%比例扣除質(zhì)保金1000余萬元。承包人不服，提起上訴，請求返還質(zhì)保金。

1.從合同約定與法律規(guī)定看，《施工合同》中的質(zhì)保金條款不能直接適用。

從合同約定看：《施工合同》約定發(fā)包人返還質(zhì)保金時間為“工程竣工驗收合格滿2年后的28天內(nèi)”，即適用前提是工程竣工驗收合格。涉案工程停工至今，《施工合同》已解除，不可能再滿足竣工這一前提條件，故不能適用上述約定。

從法律規(guī)定看：直接適用合同質(zhì)保金條款無法律依據(jù)。依《合同法》第97條，合同解除后尚未履行的終止履行;依《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第8條，質(zhì)保金缺陷責任期從工程通過竣工驗收之日起計。本案中，《施工合同》解除時，工程尚未竣工驗收，質(zhì)保金責任期尚未起算，質(zhì)保金條款尚未履行，因此，合同解除后直接適用質(zhì)保金條款缺乏法律依據(jù)。

2.從合同履行看，已完成工程質(zhì)量驗收合格，發(fā)包人主張繼續(xù)扣留質(zhì)保金沒有事實依據(jù)。

涉案工程2015年停工，已過兩年的質(zhì)保金暫扣期限，在此期間發(fā)包人未提出證據(jù)證明涉案工程存在質(zhì)量缺陷，其主張繼續(xù)扣留質(zhì)保金沒有事實依據(jù)。同時，涉案工程因發(fā)包人欠款而停工，在已完成工程質(zhì)量合格的情形下，再適用質(zhì)保金條款扣留質(zhì)保金，對承包人有失公平，不合法理也不合情理。

3.從立法旨意看，質(zhì)保金條款的適用，僅限于缺陷責任期內(nèi);期限屆滿后即使返還質(zhì)保金，承包人也繼續(xù)承擔法定保修義務(wù)，涉案工程仍有法律保障。

質(zhì)保金對應(yīng)期限與工程保修期限在法律上涵義不同，后者在保修范圍和期限上均包含前者：

關(guān)于質(zhì)保金對應(yīng)期限：根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第2條第1款，工程質(zhì)保金對應(yīng)的期限是“缺陷責任期”，該“缺陷責任期”由雙方約定，但是“最長不超過2年”。關(guān)于何為“缺陷”，該條第2款規(guī)定，缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標準、設(shè)計文件，以及承包合同的約定。

關(guān)于保修期限：根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條，以地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程為例，最低保修期限為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限。

從上述規(guī)定對比可見，工程質(zhì)保金期限不同于工程保修期限，質(zhì)保金對應(yīng)的是“缺陷責任期”（最長2年），因此質(zhì)保金條款的適用，僅限于缺陷責任期內(nèi)。在獲得返還的質(zhì)保金后，不影響承包人對已完工部分繼續(xù)承擔法定保修義務(wù)。

4.對承包人的啟示。

建設(shè)工程未竣工而《施工合同》解除的情況下，在計算工程欠款全額時，若發(fā)包人徑自主張適用合同質(zhì)保金條款扣留質(zhì)保金的，承包人不能消極妥協(xié)，而應(yīng)積極爭取自身合法權(quán)益，建議承包人不同意直接適用原施工合同扣留質(zhì)量保證金。