小程序中的法律風險及防治

李丹林

【摘要】小程序的應用已經構成了一個對于人們的生活、工作、經濟發(fā)展具有重要影響的生態(tài)圈。各方應加大監(jiān)管力度，加強責任意識，尋求社會共治的合力，通過科學研究和預測從基礎階段就做好防范違規(guī)違法風險的準備，并健全調解機制以保障小程序健康有序發(fā)展。

【關鍵詞】小程序 違法風險 監(jiān)管責任 【中圖分類號】D920.4 【文獻標識碼】A

針對微信小程序發(fā)展中存在的一些問題，需要有針對性地改進強化監(jiān)管措施，維護好各主體的權益

當前越來越被人們知曉和利用的小程序（Mini Program），是一種移動互聯網應用產品。這種產品的特點是無需下載、觸手可及、用完即走、無需卸載。小程序的應用核心強調的是用戶的良好體驗。數據顯示，截至2017年12月，微信小程序用戶數已接近4億，占微信用戶總數比例接近50%。小程序的功能也在不斷演進。對于微信小程序的應用，已經構成了一個對于人們的生活、工作、經濟發(fā)展具有重要影響的生態(tài)圈。

但是，與之相伴隨的是各種問題也開始出現。這些問題大致有兩類，一類違反微信團隊制定的平臺規(guī)則的情形，一類為違法侵權的情形。微信團隊開發(fā)微信公眾平臺中的小程序操作系統(tǒng)，這就相當于微信團隊修建了道路，制定了上路開車的準入條件和交通運輸規(guī)則。這些規(guī)則體現在《騰訊服務協(xié)議》《微信公眾平臺服務協(xié)議》《騰訊微信軟件許可及服務協(xié)議》《微信小程序平臺服務條款》《微信小程序平臺運營規(guī)范》等文件中。各個商家希望將自己的產品通過跑在路上的交通工具運出去并賣出去。小程序主、小程序的開發(fā)者、第三方平臺都要遵守微信公眾平臺制定的相關規(guī)則。小程序開發(fā)應用的問題和法律風險就是存在于這些不同主體的行為中以及他們的相互關系中。

從用戶和小程序主之間的關系角度來講，用戶個人數據信息被小程序主搜集之后可能會得不到有效的保存，并有可能被非法泄露和使用;用戶作為消費者被小程序主欺詐、誤導等;也有用戶利用小程序實施非法犯罪活動，如賭博、招嫖等。

從小程序主提供的產品和服務方面來看，目前存在的問題較多：引發(fā)色情、招嫖事件;擾亂金融證券市場、非法放貸;銷售假冒商品、侵犯著作權、實施不正當競爭行為;損害消費者權益，欺詐、誤導等。這些行為不僅違反了平臺規(guī)則，也違反了法律。

從小程序主與小程序開發(fā)者或第三方平臺關系角度來看，開發(fā)方和第三方平臺有時沒有能夠依據合同為小程序主提供完整的小程序系統(tǒng)。開發(fā)方用“模板化開發(fā)”替代“源生性開發(fā)”，小程序主拿到的是沒有單獨后臺的小程序。因此，小程序在運營了一段時間之后合同期滿，相關的數據和信息都無法獲得和擁有，這對于委托方小程序主來說，權益會遭到很大的損害。

從小程序主、開發(fā)者與微信公眾平臺關系角度來看，有時為了獲得審核通過，小程序主和開發(fā)者會聯合采取一些欺騙性的違規(guī)手段。在審查通過之后，修改小程序，從事不正當競爭行為或其他違法違規(guī)活動。違反小程序運營規(guī)則中“微信小程序所實際提供的服務和內容，需與小程序的簡介一致，且不存在隱藏項目”的規(guī)定。當然，有時也存在微信公眾平臺審核把關不嚴、標準尺度不一、執(zhí)法不夠及時等。

在小程序運用過程中出現的問題，實際上與既有的互聯網產品運行過程中出現的問題并沒有實質性的不同，法律性質基本一樣。這些問題在PC端網站、小程序出現的移動端等各種應用程序中都有存在。我們需要認識清楚問題是出現在哪個環(huán)節(jié)中，這樣才可以有針對性地改進強化監(jiān)管措施，維護好各方主體的權益，促進社會的進步和經濟的發(fā)展。

應防范小程序運營過程中出現的各種法律風險，進一步維護好小程序的生態(tài)環(huán)境

第一，微信公眾平臺應當承擔起更大的監(jiān)管責任，加強對開發(fā)者的約束，完善違規(guī)違法小程序及利用小程序進行違法犯罪行為的識別系統(tǒng)、舉報系統(tǒng)，做到能及時發(fā)現不法微信小程序并將其下架，堵塞可能出現的漏洞。我們發(fā)現，微信平臺在微信運營規(guī)范方面，微信團隊應當進一步將運營規(guī)范在突出的位置以顯著的方式使用戶、消費者知曉了解;同時平臺也有義務將相關的法律、法規(guī)、規(guī)章等以顯著的方式或鏈接的形式使用戶和消費者知曉。除此之外，雖然微信公眾平臺將自己定位為互聯網應用產品，但是，其所具有的公共服務和公共管理功能也是顯而易見的，在這一背景下，根據其自身的技術能力，賦予微信公眾平臺與其公共管理職能相應的監(jiān)管權力是必要的。與此同時，政府也要采取相應的措施，對于微信團隊作為一個商業(yè)組織、技術研發(fā)者的利益訴求與實施公共管理方面存在的內在沖突，要有相應的監(jiān)管和督促措施?？梢钥紤]對于上架、認證的申請，在微信公眾平臺進行形式審核的同時，探索建構某種實質性審查的機制。

第二，建構微信平臺與相關部門（比如工商、公安、證券金融監(jiān)管等行政執(zhí)法部門）工作協(xié)作平臺，進行信息共享，以便提高對非法小程序精準打擊的時效和力度。同時立法機關和管理部門的相關立法和政策要及時跟進，為執(zhí)法部門和微信公眾平臺及時采取監(jiān)管措施提供相關依據。比如2017年11月17日，原國家工商總局競爭執(zhí)法局與騰訊簽訂《網絡傳銷監(jiān)測治理合作備忘錄》，雙方將共同建立“網絡傳銷監(jiān)測治理基地”，開展全方位合作，防范和治理小程序中的法律風險和問題也可借鑒此模式。

第三，加強對第三方平臺的管理。應該對于從事第三方平臺的組織設立一定的條件，并實行認證制度，對于在其平臺上發(fā)生的違規(guī)違法行為，第三方平臺要負相應的責任。第三方平臺也應該建立自己的行業(yè)組織，或者由微信公眾平臺確立相關機制，對于采取欺騙手段侵害小程序主的開發(fā)者，要曝光、列入失信名單。第三方平臺自身在接受小程序的托管和服務的過程中，由于不能很好地履行自身職責，對于小程序主在提供產品和服務的過程中發(fā)生的違法犯罪行為要依據情況承擔監(jiān)管責任或連帶侵權責任。

第四，既然小程序應用已經成為一種生態(tài)，這就意味著不是依靠某一種單一的力量、單一的方法就可以維護這種生態(tài)的良好環(huán)境，必須多措并舉，相互聯動。比如，完善舉報機制，使每一個微信用戶承擔起公共責任，遇到違規(guī)違法情形就能夠敏感意識到并通過便利的方式進行舉報，微信平臺也可通過公眾號或其他線上、線下方式提升用戶使用微信的媒介素養(yǎng)。消費者權益保護協(xié)會應該建立線上工作機制，與第三方、平臺方、政府執(zhí)法部門建立起聯動工作機制。

第五，根據相關研究和預測。2018年，電商類小程序、付費內容類小程序、游戲類小程序成為爆發(fā)點。開發(fā)者、監(jiān)管者、小程序主在努力提升自身的規(guī)制意識、認真研究相關法律法規(guī)、平臺規(guī)則的同時，在具體開發(fā)運營小程序時，還應盡可能形成相應的法律思維與合規(guī)意識，這可以通過發(fā)揮自身法務作用、咨詢法律專業(yè)服務機構來實現。這樣，從基礎階段就做好防范違規(guī)違法風險的準備。例如，在小程序游戲開發(fā)方面，小程序游戲的設計者重點需要考慮：設計的游戲是否存在色情、暴力、涉賭等行政違法或刑事違法風險;相關內容是否存在違背社會主義核心價值觀和公序良俗的信息;是否有嚴格的知識審查機制;是否有分級提示、實名認證系統(tǒng)、防沉迷的技術措施。

第六，同時也要注意的是，如果審核和執(zhí)法都是平臺方面的行為，這也難免會帶來“冤案”的可能性，所以，在微信團隊和開發(fā)者、小程序主、第三方平臺之間還應該就下架爭議建立相應的調解機制。