互聯(lián)網(wǎng)金融市場的法學(xué)初步研究與分析

黃敏艷

【摘 要】長期以來，國內(nèi)立法還相對停留在傳統(tǒng)層面，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展以及互聯(lián)網(wǎng)科學(xué)技術(shù)的日益進(jìn)步，互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代已然來臨，傳統(tǒng)意義上的法律已經(jīng)很難滿足社會發(fā)展需要。近些年來，尤其是十八大以來，隨著我國法治建設(shè)的不斷發(fā)展，越來越多的專家學(xué)者也已經(jīng)注意到了互聯(lián)網(wǎng)立法的相關(guān)問題，互聯(lián)網(wǎng)金融市場亦是如此。互聯(lián)網(wǎng)“雙層空間”以及“虛實(shí)同構(gòu)”的特征使得互聯(lián)網(wǎng)金融市場與傳統(tǒng)金融市場相比存在非常大的不同，立法層面若不跟上將會引發(fā)眾多的社會現(xiàn)實(shí)問題。文章主要從行政立法角度出發(fā)，闡述對互聯(lián)網(wǎng)金融市場進(jìn)行行政立法的重要性，探究對互聯(lián)網(wǎng)金融市場進(jìn)行行政立法的具體措施。

【關(guān)鍵詞】互聯(lián)網(wǎng)；金融；立法

一、互聯(lián)網(wǎng)金融市場概述

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融市場的主要概念和內(nèi)容

網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管在蓬勃發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)金融中有著舉足輕重的位置，但我國的網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管存在著監(jiān)管法律體系不完善、監(jiān)管模式滯后等缺陷，這些問題阻礙了我國網(wǎng)絡(luò)金融的積極發(fā)展。①要想很好的解決這些問題，便離不開互聯(lián)網(wǎng)金融市場的相關(guān)立法，其中對互聯(lián)網(wǎng)金融的行政立法的制定顯然也十分重要。

互聯(lián)網(wǎng)金融，主要是指傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實(shí)現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式，或者雖然不是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)，但是該機(jī)構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為支撐，從事電商活動，維持金融運(yùn)作或者提供第三方金融服務(wù)等一系列模式的總稱?；ヂ?lián)網(wǎng)金融市場，便是以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，從事互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)拓展、金融產(chǎn)品研發(fā)、金融平臺交易、組織服務(wù)提供等一系列互聯(lián)網(wǎng)金融活動的總稱?；ヂ?lián)網(wǎng)金融市場以互聯(lián)網(wǎng)金融平臺為支撐，交易主體涉及面非常廣，其重要性早已不亞于傳統(tǒng)金融市場。

互聯(lián)網(wǎng)金融市場，不是傳統(tǒng)金融市場與互聯(lián)網(wǎng)的簡單結(jié)合，而是早已形成了一個(gè)完整的體系，在這個(gè)體系中，不管是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)還是非傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)，亦或是參與個(gè)體本身，都受到這個(gè)體系的廣泛影響。這種影響不僅僅只是停留在網(wǎng)絡(luò)層面，而是將會對現(xiàn)實(shí)生活造成巨大影響，這種影響是方方面面的、全方位的。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融的特征

1、互聯(lián)網(wǎng)金融市場的“雙層空間”性和“虛實(shí)結(jié)合”性

互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融有一個(gè)很大的不同，那便是互聯(lián)網(wǎng)虛擬性與現(xiàn)實(shí)性的互相結(jié)合，具有雙層空間和虛實(shí)結(jié)合的特征。互聯(lián)網(wǎng)金融的雙層空間性就傳統(tǒng)金融而言，是一種根本性的或者顛覆性的革新。一定程度上來說，這涉及到許多法律概念的重新定義，比如財(cái)產(chǎn)的屬性定義中互聯(lián)網(wǎng)世界的虛擬財(cái)產(chǎn)算不算財(cái)產(chǎn)引發(fā)的爭論等等?；ヂ?lián)網(wǎng)科技的不斷迅猛發(fā)展已然對傳統(tǒng)的法律定義構(gòu)成了嚴(yán)重挑戰(zhàn)，互聯(lián)網(wǎng)金融市場也是如此，如果不改變傳統(tǒng)的思維方式，已經(jīng)很難應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)金融市場引發(fā)的一系列現(xiàn)實(shí)問題。互聯(lián)網(wǎng)金融雖然主要涉及網(wǎng)絡(luò)空間，但對現(xiàn)實(shí)還是會引發(fā)巨大影響，這已經(jīng)是傳統(tǒng)法律所無法調(diào)整的。

互聯(lián)網(wǎng)金融市場的雙層空間性，體現(xiàn)在虛擬和現(xiàn)實(shí)兩個(gè)方面，屬于現(xiàn)實(shí)生活的網(wǎng)絡(luò)空間擴(kuò)展。我們當(dāng)前的生活，已經(jīng)無法脫離網(wǎng)絡(luò)而存在，網(wǎng)絡(luò)購物、即時(shí)通訊等，都對我們的生活造成很大的影響，互聯(lián)網(wǎng)金融也是如此，呈現(xiàn)出虛實(shí)同構(gòu)的特征。

2、交易平臺的復(fù)雜性和多變性

互聯(lián)網(wǎng)金融市場呈現(xiàn)復(fù)雜多變的特征。如今隨著互聯(lián)網(wǎng)科技以及軟件研發(fā)技術(shù)的不斷發(fā)展，設(shè)計(jì)一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)交易平臺已經(jīng)基本不存在技術(shù)層面的問題，互聯(lián)網(wǎng)科技以及軟件開發(fā)技術(shù)的不斷發(fā)展，使得傳統(tǒng)法律的滯后性問題得到放大。市場上各種金融網(wǎng)絡(luò)交易平臺錯(cuò)綜復(fù)雜，經(jīng)營模式多種多樣，比如p2p模式的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺、眾籌模式的網(wǎng)絡(luò)投資平臺、挖財(cái)類的手機(jī)理財(cái)APP、第三方支付平臺、電商企業(yè)以及傳統(tǒng)機(jī)構(gòu)的金融平臺等等，各種平臺充斥著互聯(lián)網(wǎng)金融市場，使人應(yīng)接不暇?；ヂ?lián)網(wǎng)金融具有“草根”和普惠特征，成本低，效率高，服務(wù)便捷，核心競爭力在于緩解信息不對稱的功能和作用越來越強(qiáng)大。同時(shí)，火爆的背后也有風(fēng)險(xiǎn)和隱憂。②

互聯(lián)網(wǎng)金融市場還具有多變性。以支付寶為例，支付寶的互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)功能不斷變化改進(jìn)，給人們生活帶來便利。但其他一些互聯(lián)網(wǎng)金融平臺就不一定了，各式各樣的互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的充斥，使得網(wǎng)絡(luò)金融平臺整體上趨于多變。

3、互聯(lián)網(wǎng)金融的數(shù)據(jù)化特征

互聯(lián)網(wǎng)金融，作為以互聯(lián)網(wǎng)作為媒介的一種新的金融運(yùn)作模式，無疑是具有很強(qiáng)的數(shù)據(jù)化特征。其中，所有互聯(lián)網(wǎng)金融交易借助網(wǎng)絡(luò)平臺，都以數(shù)據(jù)傳輸?shù)姆绞竭M(jìn)行，實(shí)際上是數(shù)據(jù)的重新整合和更新，這樣的過程也是一個(gè)數(shù)據(jù)交換的過程。以互聯(lián)網(wǎng)為平臺的交易模式，使得所有的交易平臺都以數(shù)據(jù)化的形式進(jìn)行，這也是互聯(lián)網(wǎng)金融的一個(gè)重大特征。

二、當(dāng)前我國互聯(lián)網(wǎng)金融市場存在的主要問題以及國內(nèi)主要立法狀況

（一）當(dāng)前我國互聯(lián)網(wǎng)金融市場存在的問題

1、行政監(jiān)管難以實(shí)現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)金融市場長期處于監(jiān)管缺失的狀態(tài)

互聯(lián)網(wǎng)金融市場與傳統(tǒng)金融市場有很大的不同。傳統(tǒng)金融市場涉及的監(jiān)管主體一般有“一行三會”，也就是中國人民銀行、證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會，從不同角度和層面對傳統(tǒng)金融市場進(jìn)行有序監(jiān)管。而互聯(lián)網(wǎng)金融市場則大為不同?；ヂ?lián)網(wǎng)金融市場不僅是涉及央行三會，業(yè)務(wù)還涉及工信部、國家市場監(jiān)督管理總局等多個(gè)部門，目前尚未有法律法規(guī)來明確由誰監(jiān)管，或者具體監(jiān)管哪一部分，造成監(jiān)管者難以把握如何監(jiān)管以及監(jiān)管的力度，形成了事實(shí)上的監(jiān)管“真空地帶”。

2、互聯(lián)網(wǎng)金融市場存在很多數(shù)據(jù)安全高危漏洞，引發(fā)很多社會現(xiàn)實(shí)問題

安華金和數(shù)據(jù)攻防實(shí)驗(yàn)室選擇了金融行業(yè)數(shù)據(jù)安全高危漏洞為分析樣本，得出了一個(gè)研究報(bào)告。以2015年9月至11月為例，金融行業(yè)數(shù)據(jù)安全高危漏洞中，傳統(tǒng)銀行占20%，保險(xiǎn)23%，金融機(jī)構(gòu)34%，互聯(lián)網(wǎng)金融23%，不難看出，金融行業(yè)普遍存在數(shù)據(jù)安全高危漏洞，但是在金融行業(yè)中，漏洞種類最全的卻是互聯(lián)網(wǎng)金融，這就說明，互聯(lián)網(wǎng)金融相比較其他，漏洞的范圍更大、漏洞涉及的種類更全面。由于互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)缺乏嚴(yán)格的政策管理和代碼審計(jì)，安全支撐能力受到很大的考驗(yàn)。加上企業(yè)一味的追求速度，導(dǎo)致出現(xiàn)大量的設(shè)計(jì)邏輯錯(cuò)誤、SQL注入、跨站腳本攻擊情形的出現(xiàn)，最終導(dǎo)致敏感信息泄露、賬戶體系控制不嚴(yán)等情況的產(chǎn)生。這其實(shí)引發(fā)了一系列社會問題。敏感信息的泄露，使得公民在日常生活中，會受到各種欺詐短信的困擾，當(dāng)然這還算是比較小的。敏感信息的泄露更多的破壞力體現(xiàn)在對公民尊嚴(yán)的破壞上。以校園貸為例，很多追債人員正是因?yàn)橹獣粤饲穫鶎W(xué)生的敏感家庭信息，用家人加以恐嚇，才導(dǎo)致很多人走投無路、家破人亡。當(dāng)然，校園貸背后涉及的也不僅僅是這個(gè)問題，還涉及團(tuán)伙敲詐勒索犯罪、非法限制人身自由等，這不僅涉及刑法領(lǐng)域，也涉及民法和其他領(lǐng)域，這個(gè)問題目前很復(fù)雜，但毋庸置疑，個(gè)人敏感信息的泄露事實(shí)上推動了這部分犯罪分子有恃無恐，也成為很多人選擇自殺的催化劑。

（二）當(dāng)前我國互聯(lián)網(wǎng)金融市場的國內(nèi)立法狀況

1、缺乏一部專門調(diào)整互聯(lián)網(wǎng)金融市場的專門法律

當(dāng)前我國缺乏一部專門調(diào)整互聯(lián)網(wǎng)金融市場的專門性法律，比如《網(wǎng)絡(luò)金融法》。我國《電子商務(wù)法》已經(jīng)公布，這部法律明確的將互聯(lián)網(wǎng)金融排除出調(diào)整范圍。這就表明，一方面，我國的專門法律的立法條件可能還不成熟，另一方面，國家目前對于互聯(lián)網(wǎng)金融的相關(guān)立法還很摸不著頭腦，現(xiàn)階段仍然處于一種探索摸索階段，并沒有一個(gè)比較清晰的立法思路。這就導(dǎo)致，就短期而言，我們可能很難形成一部專門的互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律，這就存在一個(gè)問題，即上位法還沒有形成的情況下，地方立法也很難做出一些具體的細(xì)節(jié)性的規(guī)定，這就導(dǎo)致整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金額市場的調(diào)整，目前還僅僅是依據(jù)現(xiàn)有的一些部門法來調(diào)整某個(gè)環(huán)節(jié)或者是某個(gè)方面，這樣的調(diào)整在整體上而言，無法從宏觀角度加以把握和監(jiān)管，只能“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”，難以從根本上解決問題。更何況，我國其他部門法發(fā)展到現(xiàn)階段，也仍然需要不斷的改進(jìn)，尤其是在一些新型案件或者更加具體細(xì)節(jié)性規(guī)定上面這點(diǎn)要尤為明顯，這就很容易給人一種感覺：現(xiàn)有傳統(tǒng)法律的調(diào)整是分散化的、碎片化的，感覺每個(gè)細(xì)節(jié)好像都有相應(yīng)的法律法規(guī)加以規(guī)制，但仔細(xì)查閱相關(guān)法律法規(guī)，又難以解決現(xiàn)實(shí)問題。所以，專門針對互聯(lián)網(wǎng)金融市場制定一部專門性法律是很有必要的。

2、國內(nèi)很多傳統(tǒng)部門法對互聯(lián)網(wǎng)金融市場的部分行為可以進(jìn)行調(diào)整，但無法滿足現(xiàn)實(shí)需要

這個(gè)問題涉及到當(dāng)前國內(nèi)面對互聯(lián)網(wǎng)帶來的新的法律挑戰(zhàn)的不同態(tài)度。當(dāng)前，很多人仍然堅(jiān)持守成主義，認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)帶來的挑戰(zhàn)并不能帶來法律的革命性變革，充其量僅僅是帶來了新的問題，這些人堅(jiān)守傳統(tǒng)理論，始終認(rèn)為，通過擴(kuò)大解釋，進(jìn)行法律的延展性包容便能夠解決這些新問題。比如涉及合同問題，由《合同法》調(diào)整，涉及侵權(quán)問題，由《侵權(quán)責(zé)任法》調(diào)整等等。這樣的觀點(diǎn)無可厚非，也有一定的道理，如果將其放在傳統(tǒng)空間領(lǐng)域來考慮，這近乎是絕對真理。但是他們忽略了一個(gè)十分重要的方面，那就是互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)空間的產(chǎn)生。網(wǎng)絡(luò)空間看似很簡單，就僅是人們生活中的一個(gè)工具而已，但是事實(shí)上，這是人類自己開拓出的一個(gè)新的活動空間。為什么這么說呢？在這個(gè)空間里，人們可以溝通交流，這樣的交流并不是虛擬交流，而是現(xiàn)實(shí)中的真實(shí)交流，除了電腦自動回復(fù)之類，坐在電腦對面交流的也是一個(gè)真實(shí)的自然人。這就導(dǎo)致，很多我們感覺上相同的事物，其實(shí)已經(jīng)發(fā)生了很大的不同，因?yàn)檫@其中增加了一個(gè)因素，即網(wǎng)絡(luò)空間因素，就好比知識產(chǎn)權(quán)中判定是否構(gòu)成專利權(quán)的侵犯一樣，多一個(gè)因素、少一個(gè)因素，其本質(zhì)都是有區(qū)別的?；ヂ?lián)網(wǎng)法應(yīng)根據(jù)社會關(guān)系的變化和互聯(lián)網(wǎng)本身的規(guī)律，進(jìn)行整體結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)。關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施、互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商與互聯(lián)網(wǎng)信息構(gòu)成互聯(lián)網(wǎng)法的三個(gè)主要調(diào)整對象。在這三個(gè)不同領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)法的立法宗旨、法律原則、治理手段、執(zhí)法機(jī)制等均有差別，應(yīng)分層處理。③

互聯(lián)網(wǎng)金融更是如此，當(dāng)所有的人類活動可以通過網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的傳送轉(zhuǎn)換加以代替，那么這時(shí)傳統(tǒng)的部門法就可能降低或者失去本應(yīng)該發(fā)生的作用。比如我在中國開發(fā)了一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金融交易平臺，提供貸款服務(wù)，那可能向我貸款的人居住在美國，那么這個(gè)交易行為本身，具體適用哪部法律，其中就有了爭議。與傳統(tǒng)現(xiàn)實(shí)社會不同，網(wǎng)絡(luò)空間是沒有國界的劃分的，并不是說，我在另一個(gè)國家，就不可能從事相關(guān)的活動。如果僅僅依靠某個(gè)國家的部門法，就想很好的調(diào)整互聯(lián)網(wǎng)虛擬空間內(nèi)的金融行為，筆者認(rèn)為是不現(xiàn)實(shí)的，傳統(tǒng)法律必然有其難以到達(dá)的領(lǐng)域，人類邁進(jìn)信息互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，已然與過去的時(shí)代存在根本性的不同。過去的傳統(tǒng)規(guī)則已經(jīng)無法滿足現(xiàn)實(shí)需要，這點(diǎn)在未來將表現(xiàn)的更為突出。

三、當(dāng)前我國互聯(lián)網(wǎng)金融市場的法學(xué)理論研究情況

當(dāng)前學(xué)界已經(jīng)開始著手于互聯(lián)網(wǎng)金融的法學(xué)理論研究與探討。互聯(lián)網(wǎng)金融市場是一個(gè)新興的領(lǐng)域，金融問題本身就是一個(gè)非常復(fù)雜的問題，互聯(lián)網(wǎng)金融則更為棘手，這也是當(dāng)前我國不急于對互聯(lián)網(wǎng)金融進(jìn)行立法的原因。筆者從法學(xué)理論角度主要通過兩方面對互聯(lián)網(wǎng)金融進(jìn)行研究與分析。第一方面，探究互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律制定過程中的各個(gè)規(guī)范性文件之間的關(guān)系。這主要涉及制定上位法還是制定下位法的問題。也涉及是否需要另外制定一部全新的法律、還是直接在舊法的基礎(chǔ)上制定新法的問題。這是一個(gè)大的方向。筆者不禁思考，當(dāng)前我國現(xiàn)有傳統(tǒng)法律之修改能否涵蓋互聯(lián)網(wǎng)金融大部分內(nèi)容，或者能否對于互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域起到一個(gè)良好的調(diào)整作用。筆者認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的復(fù)雜性決定我們還是需要另外制定一部全新的特別法。這樣的話才能進(jìn)一步滿足社會的發(fā)展需要，才能有效解決大部分互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的相關(guān)問題。第二方面，探究互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范性文件制定的主要制定主體。也就是探究互聯(lián)網(wǎng)金融的主要立法方向。部分學(xué)者認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)金融需要制定一部全國性的專門法律，筆者也是十分贊同的。但筆者認(rèn)為，立法重心還是要放在行政立法領(lǐng)域，行政立法具備很多優(yōu)勢，也符合當(dāng)前現(xiàn)實(shí)立法需要，筆者將會在接下來的論述中進(jìn)一步闡述自己的觀點(diǎn)。

四、強(qiáng)調(diào)對互聯(lián)網(wǎng)金融市場進(jìn)行行政立法的原因

（一）行政立法體現(xiàn)較強(qiáng)的靈活性，可以一定程度上緩解互聯(lián)網(wǎng)金融市場的復(fù)雜多變性

之所以強(qiáng)調(diào)對互聯(lián)網(wǎng)金融市場進(jìn)行行政立法的原因，一方面，我國的立法必須盡快出臺，當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)金融已經(jīng)引發(fā)了一系列問題，而且互聯(lián)網(wǎng)的科技發(fā)展與更新速度會日益加快，所以現(xiàn)在出臺立法已經(jīng)到了刻不容緩的地步。采取行政立法的方式，可以充分發(fā)揮行政立法的靈活性，在一定程度上緩解立法的滯后性特征，可以及時(shí)對現(xiàn)實(shí)問題做出調(diào)整，在一定程度上緩解互聯(lián)網(wǎng)金融市場的復(fù)雜多變性，及時(shí)可靠的應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)金融市場出現(xiàn)的新的情況和問題。行政立法相對于專門性的法律，立法周期更短，立法程序與法律相比較為簡易，另外立法成本相對法律也比較低，所以行政立法就比較法律而言，面對復(fù)雜的情況，可以及時(shí)做出一些規(guī)定，對于互聯(lián)網(wǎng)金融市場的行政監(jiān)管的完善，其實(shí)是具有重大意義和重要作用的，至少，畢竟經(jīng)過地方行政機(jī)關(guān)調(diào)研，通過專家學(xué)者論證，制定出的行政立法，能夠?qū)σ?guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融市場的良性發(fā)展會起到很大的作用。

（二）目前以法律形式立法條件不成熟，行政立法可以充分發(fā)揮先行先試的作用

前文也有分析，我國當(dāng)前法律層面的立法條件還不成熟，就好比《電子商務(wù)法》第三次草案征求意見稿才剛剛出臺一樣，我國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)交易平臺的調(diào)整才處于比較初級的探索階段?；ヂ?lián)網(wǎng)金融市場，其復(fù)雜性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越一般的電子商務(wù)行為，所以從立法技術(shù)上看，目前我國互聯(lián)網(wǎng)金融剛剛起步，也大量缺乏既了解法律，又了解互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的專業(yè)人才，很多方面單單通過純粹的法律人來調(diào)整，很難達(dá)到預(yù)期的效果。

行政立法，可以充分發(fā)揮立法的先行先試作用。在國家層面尚未出臺專門法律的前提下，行政立法的先行先試作用表現(xiàn)的更為明顯和重要。比如通過地方行政機(jī)關(guān)的摸索和研究，發(fā)現(xiàn)了本行政區(qū)域內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融市場存在的一些問題，那么，全國各地通過實(shí)踐調(diào)研，將會提供符合各地情況的一些案例，我們便可以更好的發(fā)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融市場當(dāng)前可能存在的一般性問題，到那時(shí)國家層面在結(jié)合地方行政立法的經(jīng)驗(yàn)，出臺一部專門性的《網(wǎng)絡(luò)金融法》，效果將會更加明顯。

五、互聯(lián)網(wǎng)金融市場行政立法的立法難點(diǎn)

首先，互聯(lián)網(wǎng)金融市場“虛擬”和“現(xiàn)實(shí)”緊密交織，行政立法也難以把握。前文提到，互聯(lián)網(wǎng)金融市場呈現(xiàn)明顯的虛實(shí)結(jié)合性的特征，這就使得行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政立法的時(shí)候，難以把握虛擬和現(xiàn)實(shí)的關(guān)系，很可能造成，一些現(xiàn)實(shí)問題在已經(jīng)有相關(guān)立法的情況下，出現(xiàn)了重復(fù)立法的情形；也可能造成，一些應(yīng)該進(jìn)行行政立法的領(lǐng)域，行政機(jī)關(guān)誤以為傳統(tǒng)法律法規(guī)已經(jīng)能夠進(jìn)行規(guī)制調(diào)整，而沒有進(jìn)行相關(guān)行政立法。這些都可能造成很多問題，包括立法資源的重復(fù)浪費(fèi)、立法成本的提高等等，這些都是未來在進(jìn)行相關(guān)行政立法的時(shí)候應(yīng)該考慮到的一些方面。

其次，互聯(lián)網(wǎng)金融交易市場交易主體和交易地點(diǎn)不固定，地方行政立法涉及地域性，后續(xù)執(zhí)行工作難以保障。這一點(diǎn)也表現(xiàn)的非常突出。因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)空間與傳統(tǒng)空間不同，沒有嚴(yán)格的地域劃分，這就導(dǎo)致，互聯(lián)網(wǎng)金融市場的交易主體和交易地點(diǎn)不固定。地方行政立法的地域性特征無法避免，而互聯(lián)網(wǎng)空間、互聯(lián)網(wǎng)金融市場是不存在嚴(yán)格的地域性特征的，這就形成了一個(gè)天然性的、難以調(diào)和的矛盾的產(chǎn)生，要通過多種手段以及立法技巧加以不斷的完善，這樣才能使得行政立法存在可以被適用的條件，使得后續(xù)執(zhí)行工作順利進(jìn)行，這樣，行政機(jī)關(guān)例如市場監(jiān)督管理局做出的行政立法行為才具有該有的價(jià)值和意義。

六、互聯(lián)網(wǎng)金融市場行政立法的具體措施

（一）在互聯(lián)網(wǎng)金融全國性法律尚未制定之前，國務(wù)院及其有關(guān)部門可以先制定行政法規(guī)或者部門規(guī)章

互聯(lián)網(wǎng)金融具有十分明顯的互聯(lián)網(wǎng)特征，而互聯(lián)網(wǎng)本身具有即時(shí)性、跨區(qū)域性等特征，筆者認(rèn)為，即便沒有一部全國性的法律，如果能夠出臺一部行政法規(guī)或者部門規(guī)章也是很不錯(cuò)的，可以為地方立法和執(zhí)法提供有效的法律依據(jù)與指導(dǎo)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是虛擬與現(xiàn)實(shí)的結(jié)合，參與人員跨區(qū)域流動性強(qiáng)的同時(shí)，各個(gè)地方情況和具體的互聯(lián)網(wǎng)金融模式還有所不同，相似性之間又透露出明顯的差異性特征，這增加了立法的難度，但與此同時(shí)，也突出一部中央層面的立法的重要性。行政法規(guī)或者部門規(guī)章能夠有效地緩解這個(gè)矛盾，一定程度上能夠初步解決立法的難題，在結(jié)合各個(gè)地方進(jìn)一步出臺的行政規(guī)范性文件，對互聯(lián)網(wǎng)金融做出進(jìn)一步的規(guī)范和具體規(guī)定，能夠初步形成行政立法領(lǐng)域中的行政立法體系，有利于初步改善目前互聯(lián)網(wǎng)金融混亂的現(xiàn)狀。

（二）準(zhǔn)確把握“虛擬”與“現(xiàn)實(shí)”的關(guān)系，如果現(xiàn)實(shí)中的傳統(tǒng)法律可以調(diào)整的話，直接適用傳統(tǒng)法律

這要求行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政立法的時(shí)候，要做出很多的充分準(zhǔn)備的工作。比如行政機(jī)關(guān)可能要組織更多的專家學(xué)者對傳統(tǒng)法律進(jìn)行梳理和總結(jié)，避免行政立法在互聯(lián)網(wǎng)金融市場領(lǐng)域的重復(fù)立法和沖突立法。

互聯(lián)網(wǎng)的虛擬，是指網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬環(huán)境，互聯(lián)網(wǎng)金融市場的現(xiàn)實(shí)性，主要表現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)金融市場的交易主體和交易行為的現(xiàn)實(shí)性。所以，行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政立法的同時(shí)，要充分的考慮交易主體和交易行為，這樣就可以充分的將其與現(xiàn)實(shí)現(xiàn)有傳統(tǒng)法律加以結(jié)合；地方進(jìn)行行政立法時(shí)，也要充分考慮到交易地點(diǎn)這個(gè)重要因素，在已出臺的法律框架內(nèi)探究對互聯(lián)網(wǎng)金融市場的行政立法規(guī)制。在此基礎(chǔ)上，再結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)空間的虛擬性特征，探究互聯(lián)網(wǎng)金融市場的行政立法，效果會更好。

（三）地方進(jìn)行行政立法的時(shí)候，可以互相研究探討，并且探究形成聯(lián)合跨區(qū)域執(zhí)法機(jī)制的可行性

地方的聯(lián)通性十分重要，尤其是在國家層面法律尚不健全的前提下。所以行政立法的有關(guān)國家部門和地方各個(gè)行政部門之間以及地方之間，要更好的實(shí)現(xiàn)立法的聯(lián)通借鑒。行政立法的制定是為了更好的進(jìn)行監(jiān)管和規(guī)制，如果行政立法的制定與沒有制定時(shí)差不多，或者是制定過后不能被有限的運(yùn)用到現(xiàn)實(shí)生活中去，那這樣的行政立法就是沒有社會意義的?；ヂ?lián)網(wǎng)金融市場涉及很多領(lǐng)域，涉及很多方面，比如公民信息數(shù)據(jù)的保護(hù)等等，這些都需要地方之間、部門之間實(shí)現(xiàn)比較充分的合作。

地方行政立法如果實(shí)現(xiàn)了聯(lián)通性，當(dāng)然，這種聯(lián)通性是建立在充分考慮到不同地方特殊情形的基礎(chǔ)之上。實(shí)現(xiàn)這樣一種聯(lián)通性，是為了在未來，更好的探究形成聯(lián)合跨區(qū)域執(zhí)法機(jī)制的可行性。筆者認(rèn)為，這樣將會大大增強(qiáng)未來聯(lián)合互動高效監(jiān)管的可能性，對于國家層面的專門法律的出臺也很有意義，將會進(jìn)一步規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融市場整體朝著更好的方向發(fā)展。

注釋：

①王建文，奚方穎.我國網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管制度：現(xiàn)存問題、域外經(jīng)驗(yàn)與完善方案[J].法學(xué)評論，2014（11）.

②李繼算.關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融的思考[J].管理世界，2015（7）

③周漢華.論互聯(lián)網(wǎng)法[J].中國法學(xué)，2015（6）.

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[3]王建文，奚方穎.我國網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管制度：現(xiàn)存問題、域外經(jīng)驗(yàn)與完善方案[J].法學(xué)評論，2014（11）.

[4]周漢華.論互聯(lián)網(wǎng)法[J].中國法學(xué)，2015（6）.

[5]李繼算.關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融的思考[J].管理世界，2015（7）.