隱名股東法律風(fēng)險問題研究

摘 要：隨著投資主體的多元化，隱名股東這一投資主體在我國迅速成長，隨之出現(xiàn)的還有隱名股東法律風(fēng)險問題，包括隱名股東與顯名股東之間、隱名股東與公司及其他所有人之間、隱名股東與第三人之間的法律風(fēng)險，除了實(shí)踐中現(xiàn)行一些較為合理的糾紛解決方式，更應(yīng)借鑒國外信托制度，構(gòu)建符合我國國情的隱名股東制度。

關(guān)鍵詞：隱名股東;實(shí)際出資人;代持股協(xié)議

1 隱名股東的產(chǎn)生

1.1 隱名股東產(chǎn)生背景

改革開放四十年來，我國經(jīng)濟(jì)迸發(fā)出巨大的活力，經(jīng)濟(jì)增長從高速發(fā)展向高質(zhì)量發(fā)展轉(zhuǎn)型，多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展，經(jīng)濟(jì)主體也進(jìn)一步多元化。公司作為一種主要的市場主體形式，其背后的投資主體也趨向多元化，既有自然人、法人這種直接投資主體，又有運(yùn)用貨幣資金購買股票、債券，間接從事投資活動的投資者。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷活躍，相關(guān)的法律規(guī)制、政策優(yōu)惠的吸引等多重因素催生了隱名股東這一群體，即基于各種主客觀原因，在對公司進(jìn)行實(shí)際出資后，不以自己的姓名進(jìn)行登記，而由顯名股東的姓名進(jìn)行登記，但享有最終的股東權(quán)益的實(shí)際出資人。

1.2 隱名股東產(chǎn)生原因

1.2.1 規(guī)避法律

雖然我國現(xiàn)在的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境較之以往已經(jīng)相當(dāng)寬松自由，但《公司法》等相關(guān)法律還是對各種經(jīng)濟(jì)主體在人數(shù)、主體身份等方面進(jìn)行了必要的規(guī)制。出于逐利的本能，投資者用隱名投資的方式繞開法律設(shè)置的阻礙來獲取利益。

1.2.2 追求政策優(yōu)惠

我國在立法和司法解釋中針對不同的投資主體（如外商、大學(xué)生、海歸等）實(shí)施了差異性的稅費(fèi)政策，許多本身不在優(yōu)惠的稅費(fèi)政策范圍內(nèi)的投資主體，為了享受政策優(yōu)惠，減少企業(yè)設(shè)立成本和阻力，選擇利用優(yōu)惠稅費(fèi)政策涵蓋范圍內(nèi)的主體作為顯名股東，進(jìn)行隱名投資，成為隱名股東。

1.2.3 保護(hù)個人隱私

隨著對企業(yè)信用監(jiān)管的加強(qiáng)，企業(yè)和企業(yè)法人的信息愈發(fā)公開和透明。同時，受《監(jiān)察法》等法律和司法解釋的影響，我國有更多的群體被納入監(jiān)管體系，需要上報自身財產(chǎn)狀況和投資情況。一方面，部分投資人不愿將自身的投資情況直接暴露在公眾面前選擇隱名投資;另一方面，一些存在不良信譽(yù)或名譽(yù)惡劣的投資人擔(dān)心登記公示自己的名字會對公司的運(yùn)營帶來負(fù)面影響而選擇成為隱名股東。

1.2.4 形式不完備

形式不完備指的是實(shí)際出資人不僅進(jìn)行了實(shí)際出資，而且具備成為顯名股東的意愿，但是由于種種特殊原因，如工商機(jī)關(guān)在登記時錯報、少報股東;投資人在完成投資受讓股權(quán)后未及時變更工商登記;夫妻二人以夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立公司但僅登記其中一人的姓名等，而在事實(shí)上將自身陷入隱名股東的情勢之中。

2 隱名股東存在的法律風(fēng)險

2.1 隱名股東對自身和顯名股東的風(fēng)險

2.1.1 隱名股東自身的風(fēng)險

就隱名股東自身而言，由于缺少工商登記這一權(quán)利外觀，權(quán)益極易受到侵害。為了保障自己的權(quán)益，隱名股東往往會與顯名股東簽訂《代持股協(xié)議》，就代持股期間雙方的權(quán)利義務(wù)與權(quán)利邊界進(jìn)行約定。但現(xiàn)實(shí)生活中存在多種多樣的不可預(yù)見因素和情況，代持股協(xié)議很難全面的對隱名股東對權(quán)益進(jìn)行保障，且基于合同的相對性，對第三人也不具有約束力。同時，法律和相關(guān)司法解釋并未明確規(guī)定“顯名股東”和“隱名股東”，僅在《公司法》司法解釋（三）中第二十五條規(guī)定了“實(shí)際出資人”和“名義出資人”。

具體而言，隱名股東存在的風(fēng)險有如下情形：1）知情權(quán)沒有保障。隱名股東由于權(quán)利外觀的缺乏，無法成為公司認(rèn)可的有權(quán)查賬的投資人，難以了解真實(shí)的公司經(jīng)營狀況，其知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)只能倚賴顯名股東，一旦顯名股東拒絕行使知情權(quán)或是虛假轉(zhuǎn)達(dá)其知情內(nèi)容，很難認(rèn)為隱名股東是實(shí)現(xiàn)或是部分實(shí)現(xiàn)了其知情目的的。2）資本獲益被侵占。在前述的知情權(quán)無法得到保障的情況下，真實(shí)的公司盈利狀況和股東分紅方案都很難被隱名股東獲知，可能會出現(xiàn)顯名股東虛報股權(quán)分紅或是不報股權(quán)分紅的狀況，導(dǎo)致隱名股東的投資獲益被侵占。3）股權(quán)喪失風(fēng)險。此種風(fēng)險有兩類，一是顯名股東見公司效益好、收益高，拒絕承認(rèn)代持股協(xié)議，咬定其與隱名股東之間是借貸關(guān)系;二是由于顯名股東將股權(quán)私自轉(zhuǎn)讓給第三人，不知情的善意第三人完全有可能取得本應(yīng)屬于隱名股東的股權(quán)。

由此可見，在享受隱名投資帶來的利益最大化和隱私保護(hù)等正效應(yīng)的同時，隱名股東要承擔(dān)由此帶來的一系列負(fù)面風(fēng)險，尤其是法律規(guī)避類型的隱名股東，其隱名投資行為本身是違法的，在不對其法律規(guī)避行為做價值評價的前提下，當(dāng)其權(quán)益受到侵害時，反而是懼怕使用法律武器來保護(hù)自身權(quán)益的一方。

2.1.2 顯名股東的風(fēng)險

作為名義出資人的顯名股東看似不需要任何付出，且往往會獲得隱名股東的“酬謝”，但事實(shí)上，其在隱名投資關(guān)系中也面臨著極大的風(fēng)險。

首先，由于顯名股東是名義出資人，要承擔(dān)相應(yīng)的股東責(zé)任?，F(xiàn)行公司法實(shí)行的是認(rèn)繳資本制而非實(shí)繳資本制，一旦背后的隱名股東有出資瑕疵情形且怠于或故意不履行其出資義務(wù)，甚至是抽逃出資或虛假出資等行為，顯名股東可能會面臨補(bǔ)正責(zé)任或全面履行出資義務(wù)的承擔(dān)問題;其次，當(dāng)投資的公司效益較差，虧損嚴(yán)重時，隱名股東出于止損考慮可能會否認(rèn)自己的股東身份，將借名投資行為描述為單純的借貸關(guān)系，要求顯名股東償還投資款;最后，部分隱名投資行為可能繞過法律實(shí)現(xiàn)對限制領(lǐng)域的投資，損害國家或集體利益，構(gòu)成犯罪，作為協(xié)助隱名股東實(shí)施隱名投資行為的顯名股東可能會面臨法律的制裁。

2.2 隱名股東對公司及公司其他所有人的風(fēng)險

2.2.1 公司有被起訴的風(fēng)險

當(dāng)隱名股東與顯名股東發(fā)生糾紛，隱名股東提起了股東資格確認(rèn)之訴時，是以公司為被告、名義出資人即顯名股東為第三人的，若顯名股東勝訴，公司要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2.2.2 公司的上市、并購、重組有受阻風(fēng)險

公司進(jìn)行上市、并購、重組這類重大事項(xiàng)時，股權(quán)明晰是一項(xiàng)重要的前提條件。在盡職調(diào)查中若發(fā)現(xiàn)公司存在代持情況，導(dǎo)致公司股權(quán)不明晰的，會影響公司的上市和并購重組的正常進(jìn)行，對公司的發(fā)展和公司的其他所有人的權(quán)益帶來不利影響。

2.2.3 公司有被他人控制的風(fēng)險

公司在發(fā)展過程中不是獨(dú)立的，往往會有相聯(lián)系的相關(guān)產(chǎn)業(yè)，或是上下游關(guān)系，或是同行競爭關(guān)系，其他公司或個人可能基于認(rèn)同、減少成本、消除競爭等需要而爭取目標(biāo)公司的控制權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是實(shí)現(xiàn)對公司的控制的重要和主要手段，采用隱名投資的方式取得公司的控制權(quán)可以實(shí)現(xiàn)以較小的代價和阻力來獲取較大的收益。

此外，一些公司的高管往往采取隱名投資的方式來逃避競業(yè)限制，設(shè)立同類或上下游公司來進(jìn)行利益輸送，損害公司利益，謀取自身的巨大利益。

2.3 隱名股東對第三人的風(fēng)險

隱名股東的存在對第三人帶來風(fēng)險的情況主要有兩種，一是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓上發(fā)生糾紛，當(dāng)顯名股東未經(jīng)隱名股東同意而私自將股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，第三人對股權(quán)的受讓難免會受到隱名股東的阻攔，進(jìn)而因股權(quán)確認(rèn)糾紛而在時間上、經(jīng)濟(jì)上受到損害;二是股份權(quán)益的保全和執(zhí)行發(fā)生困難，當(dāng)?shù)谌俗鳛閭鶛?quán)人出現(xiàn)時，有兩種情況，第一種是第三人是顯名股東的債權(quán)人，要求對顯名股東名下的股份權(quán)益進(jìn)行保全和執(zhí)行，隱名股東為了保護(hù)自己的實(shí)際股權(quán)權(quán)益必定會現(xiàn)身要求確認(rèn)股權(quán)屬于自己，第二種是第三人是隱名股東的債權(quán)人，要求對其所有股權(quán)進(jìn)行保全和執(zhí)行時，隱名股東可以以隱名投資的方式來轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避執(zhí)行，誘發(fā)第三人與隱名股東的紛爭。兩種情況都會導(dǎo)致作為債權(quán)人的第三人難以通過保全和執(zhí)行來維護(hù)自身的合法權(quán)益。

3 隱名股東的風(fēng)險解決機(jī)制

3.1 對隱名股東和顯名股東的權(quán)益保障

對于隱名股東和顯名股東的權(quán)益紛爭解決主要是靠股權(quán)確認(rèn)、股東資格確認(rèn)的方式來實(shí)現(xiàn)的，裁判的主要依據(jù)仍然是公司法司法解釋（三）的相關(guān)內(nèi)容。在實(shí)踐中，第一步是看雙方是否簽訂有代持股協(xié)議;第二步是對代持股協(xié)議的有效性進(jìn)行判斷;第三步是根據(jù)代持股協(xié)議的有效性確定真實(shí)股東身份的所有者;第四步是基于真實(shí)股東身份和相關(guān)法律規(guī)定對雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行劃分。

明確了紛爭解決方式后，對于前文所述風(fēng)險的解決就有了較為清楚的處理方式。對于隱名股東承擔(dān)的股權(quán)喪失和股權(quán)收益被侵占的風(fēng)險，在確定隱名投資確實(shí)存在后應(yīng)確認(rèn)股權(quán)及其收益屬于隱名股東，且隱名股東可以要求顯名股東承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;對于隱名股東可能被顯名股東隱瞞或虛假傳達(dá)公司經(jīng)營狀況，應(yīng)要求顯名股東嚴(yán)格履行代持股協(xié)議內(nèi)容，準(zhǔn)確真實(shí)的按照隱名股東的意志參與公司決策，轉(zhuǎn)達(dá)公司的經(jīng)營狀況和股東分紅方式等;對于顯名股東的責(zé)任承擔(dān)風(fēng)險，在明確權(quán)利義務(wù)劃分后應(yīng)認(rèn)定隱名股東的投資被公司吸收，不可要回投資款，且要承擔(dān)投資產(chǎn)生的相應(yīng)不利后果和補(bǔ)正或全面履行出資責(zé)任。

3.2 對公司及公司其他所有人的權(quán)益保障

隱名股東的存在對公司造成的前文所述的三種風(fēng)險都有一個共同的前提，即公司及公司其他所有人對隱名股東的存在并不知情，因此，要實(shí)現(xiàn)對公司及公司其他所有人對權(quán)益保障，重點(diǎn)就是要讓公司及其他所有人在隱名投資行為中有知情權(quán)和決策權(quán)，為此可以建立誠信制度和追責(zé)制度。

作為眾多社會經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的一種，隱名投資的存在有其必然性和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，對于善意的隱名股東的隱名投資行為我們不應(yīng)該片面的予以否定，要在考慮公司及其他所有人的自治意見的基礎(chǔ)上對相關(guān)確權(quán)、資格認(rèn)定、責(zé)任追究制度進(jìn)行完善。

3.3 對第三人的權(quán)益保障

對于第三人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的風(fēng)險，主要保障是參照物權(quán)法的善意取得制度。當(dāng)?shù)谌耸潜M到了合理注意義務(wù)，符合物權(quán)法意義上的善意時，即可善意取得股權(quán)，要求變更登記，完成股權(quán)的受讓，隱名股東可以就自己的損失向顯名股東提起賠償請求;當(dāng)?shù)谌瞬环衔餀?quán)法意義上的善意時，認(rèn)定顯名股東進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效，股權(quán)依然屬于隱名股東。

對于第三人作為債權(quán)人時面臨的債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險，依然分兩種情況討論。當(dāng)?shù)谌耸秋@名股東的債權(quán)人時，首先同樣是要判斷第三人是否善意，對于與顯名股東惡意串通的第三人的執(zhí)行請求顯然不應(yīng)予以支持，然后應(yīng)按照前文所述的股權(quán)確認(rèn)的步驟對股權(quán)的歸屬和權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行明確，對善意的第三人的請求應(yīng)予以支持，對隱名股東造成的損害可以由隱名股東另行要求顯名股東承擔(dān)賠償責(zé)任;當(dāng)?shù)谌耸请[名股東的債權(quán)人時，若其有證據(jù)證明作為債務(wù)人的隱名股東有隱名投資行為，其保全和執(zhí)行請求應(yīng)被支持。

4 構(gòu)建隱名股東制度

4.1 國外的隱名股東制度

4.1.1 英美法系國家的做法

英美法系國家資本主義市場經(jīng)濟(jì)歷史悠久，在應(yīng)對隱名股東問題上經(jīng)驗(yàn)較為豐富。

就美國而言，美國法對顯名股東和隱名股東都予以承認(rèn)，如果隱名股東與顯名股東之間發(fā)生糾紛，則用信托制度來規(guī)制當(dāng)事人之間的關(guān)系;就澳大利亞而言，與美國不同的是其只承認(rèn)記載于股東名冊上的當(dāng)事人為股東，無論隱名股東是否登記，公司只以記載于股東名冊上的股東為股東，登記只能表明實(shí)際出資人和名義出資人的關(guān)系;就英國而言，股東地位由股東名冊上的記載來認(rèn)定，而隱名股東問題則由信托機(jī)構(gòu)進(jìn)行處理。

4.1.2 大陸法系國家的做法

韓國和日本在對隱名股東與顯名股東的糾紛作出裁判時，往往參考之前裁判的結(jié)果且規(guī)定了二者要承擔(dān)連帶責(zé)任;在隱名股東與顯名股東之間關(guān)系的認(rèn)定上，日本采取的是隱名代理，在對外關(guān)系上，則按照登記于文件上的名稱來認(rèn)定公司股東;德國則堅決否認(rèn)隱名股東，只承認(rèn)登記在股東名冊上的股東。

4.2 對我國隱名股東制度的啟示

綜上比較而言，英美法系國家的隱名股東歷史更悠久，相關(guān)糾紛的處理更有經(jīng)驗(yàn)，相關(guān)制度更加成熟。但考慮到我國獨(dú)特的經(jīng)濟(jì)制度和發(fā)展方式，應(yīng)在借鑒信托制度的基礎(chǔ)上架構(gòu)起符合我國國情的隱名股東制度。

針對信托制度，我國已有完備的《中華人民共和國信托法》，其中信托制度應(yīng)滿足的條件包括：要有委托人的真實(shí)意愿，不能存在欺詐脅迫等非自愿現(xiàn)象;要有真實(shí)存在的委托財產(chǎn);要有信托協(xié)議，并且該協(xié)議不能違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定;要有明確的受益人。類推適用到隱名股東問題上，我們可以實(shí)行股權(quán)信托，即委托人委托受托人就個人部分股權(quán)予以支配管理，抑或是委托受托人以受托人名義，遵循受托人的主觀意思表示而進(jìn)行委托人合法資產(chǎn)的投資。這里的委托人即隱名股東，受托人即顯名股東。

5 總結(jié)

隨著中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，隱名股東這種社會經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象已經(jīng)較為常見，考慮到法律的滯后性和穩(wěn)定性，公司法及其司法解釋中對隱名股東問題的規(guī)定仍顯得有些單薄，仍有許多漏洞使得投資者甚至國家的利益被侵蝕，應(yīng)加強(qiáng)對隱名投資風(fēng)險的宣傳，使公眾對隱名投資有正確和理性的認(rèn)識，完善隱名股東制度，建立起應(yīng)對各種由隱名投資帶來的糾紛的解決機(jī)制，用完備的制度來排除抱持非法目的的隱名投資行為，保護(hù)出于合法目的進(jìn)行的隱名投資行為。

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作者簡介

姚茜（1995-），女，漢族，湖北武漢人，碩士在讀，湖北大學(xué)政法與公共管理學(xué)院，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。