買方收部分貨物后取消訂單，建材企業(yè)如何最大程度挽回買方違約對自己造成的損失？

萬文方

引言

近年來，房地產(chǎn)行業(yè)的持續(xù)發(fā)展帶動著各類建材需求量也呈井噴之勢，但是我們的建材企業(yè)在與買方簽訂合同后，買方不守誠信造成建材企業(yè)損失的情況履見不鮮。如供貨期間，買方收了部分貨物后又突然取消訂單，這類情況發(fā)生后，建材企業(yè)通常陷入被動且面臨巨大的損失。此時我們?nèi)绾伪Ｗo自己的合同權(quán)益，減少買方的違約行為對自己造成的損失呢？如果根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十三條的規(guī)定，違約損害賠償?shù)姆秶贤男泻罂梢垣@得的利益，那么，在混凝土買賣中因一方的違約行為導(dǎo)致對方未來可得經(jīng)營利潤的喪失，是否屬于該規(guī)定中合同履行后可以獲得的利益？是否可以爭取到這種預(yù)期收益以挽回?fù)p失、維護自身權(quán)益呢？

本文將通過一則最高人民法院審理的管樁產(chǎn)品買賣合同糾紛案件來分析這個問題，給各位讀者解惑。

·強勢買方拒絕繼續(xù)履行合同

本案供應(yīng)商是上海某鋁業(yè)有限公司（以下簡稱鋁業(yè)公司），需方是常州某國際貿(mào)易有限公司（以下簡稱貿(mào)易公司）。2011 年 1 月 19 日，貿(mào)易公司與鋁業(yè)公司簽訂買賣合同，向鋁業(yè)公司采購管樁產(chǎn)品，用于出口印度。鋁業(yè)公司交付 1368455 元管樁產(chǎn)品后，貿(mào)易公司發(fā)函稱，因印度方已明確不再需要管樁產(chǎn)品，故合同不再履行。

鋁業(yè)公司據(jù)此向上海市高級人民法院起訴，請求判令：（1）解除雙方簽訂的買賣合同；（2）貿(mào)易公司賠償鋁業(yè)公司經(jīng)濟損失4938.268813 萬元（其中包括可得利益損失 2874.05291 萬元，計算方法和依據(jù)是按照合同總標(biāo)的額，減去已經(jīng)履行的部分，減去存貨數(shù)量，扣除未發(fā)生的稅收即除以 1.17%，再乘以利潤率 15%）；（3）貿(mào)易公司承擔(dān)本案全部訴訟費用。

·一二審法院判法不一，最高院支持預(yù)期利益損失

上海市高級人民法院一審認(rèn)為鋁業(yè)公司主張貿(mào)易公司賠償其可得利益損失，因未提供充分證據(jù)加以證明，不應(yīng)支持。上海高級法院一審僅判決解除雙方的買賣合同，判令貿(mào)易公司向鋁業(yè)公司支付貨款 27.3691 萬元和已經(jīng)生產(chǎn)的管樁和已經(jīng)購買的原材料價款 424.3661 萬元。

因?qū)σ粚徟袥Q不服，鋁業(yè)公司上訴至最高人民法院，請求撤銷一審判決，改判貿(mào)易公司向其支付可得利益損失 2874.05291 萬元。其理由是：一審認(rèn)為鋁業(yè)公司同時期納稅申報表反映其處于虧損狀態(tài)，故其不存在可得利益損失，是錯誤的。鋁業(yè)公司同時期虧損正是由于貿(mào)易公司違約造成的結(jié)果，貿(mào)易公司應(yīng)對鋁業(yè)公司的利潤損失承擔(dān)賠償責(zé)任，并應(yīng)當(dāng)參照其他公司的利潤率和行業(yè)利潤率確定鋁業(yè)公司的利潤率。當(dāng)年同處于上海的某生產(chǎn)管樁的上市公司的利潤率為 18%，全國行業(yè)平均利潤率為 13.8%，故鋁業(yè)公司要求按 15% 利潤率計算可得利益損失是合理的。

最高法院二審認(rèn)為，鋁業(yè)公司作為以營利為目的的經(jīng)營企業(yè)，與貿(mào)易公司簽訂金額為 2.29 億元的合同，按商業(yè)常理判斷，其本身是有利潤預(yù)期和追求的，但合同只履行了 136.8455 萬元后，貿(mào)易公司即違約造成合同不能履行，使鋁業(yè)公司的利潤預(yù)期無法實現(xiàn)，鋁業(yè)公司客觀上存在可得利益損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條和第一百一十三條之規(guī)定，合同解除后，鋁業(yè)公司有權(quán)要求貿(mào)易公司賠償可得利益損失，貿(mào)易公司應(yīng)予賠償。一審認(rèn)為鋁業(yè)公司同時期納稅申報表反映其處于虧損狀態(tài)，故其不存在可得利益損失，但鋁業(yè)公司同時期虧損并不能說明其在整個合同履行完畢后都沒有可得利益。作為生產(chǎn)加工型企業(yè)，前期的成本投入往往較大，利潤回收具有一定的滯后性，需要一個逐步的過程。因貿(mào)易公司剛剛履行合同即違約，致使鋁業(yè)公司所預(yù)期的利潤回收無法實現(xiàn)，貿(mào)易公司應(yīng)對鋁業(yè)公司的利潤損失承擔(dān)賠償責(zé)任。鋁業(yè)公司要求以某上市公司的利潤率來確定其利潤損失，因各家公司利潤情況并不等同，故不能以某上市公司的利潤率來確定鋁業(yè)公司的利潤率。本院綜合考慮本案合同金額、履行情況以及當(dāng)時同類行業(yè)利潤等，根據(jù)公平原則，酌定鋁業(yè)公司的可得利益損失為 500 萬元，貿(mào)易公司應(yīng)就鋁業(yè)公司的此部分損失予以賠償。

·深度解析

最高人民法院早在 2009 年就發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)〔2009〕40 號）文件，意見第三條就區(qū)分可得利益損失和妥善認(rèn)定可得利益損失作了明確的規(guī)定，根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經(jīng)營利潤損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉(zhuǎn)售利潤損失。

人民法院在計算和認(rèn)定可得利益損失時，應(yīng)當(dāng)綜合運用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當(dāng)擴大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過失所造成的損失以及必要的交易成本。存在合同法第一百一十三條第二款規(guī)定的欺詐經(jīng)營、合同法第一百一十四條第一款規(guī)定的當(dāng)事人約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒ㄒ约耙蜻`約導(dǎo)致人身傷亡、精神損害等情形的，不宜適用可得利益損失賠償規(guī)則。

人民法院認(rèn)定可得利益損失時應(yīng)當(dāng)合理分配舉證責(zé)任。違約方一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非違約方?jīng)]有采取合理減損措施而導(dǎo)致?lián)p失擴大、非違約方因違約而獲得利益以及非違約方亦有過失的舉證責(zé)任；非違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本的舉證責(zé)任。

對于可以預(yù)見的損失，既可以由非違約方舉證，也可以由人民法院根據(jù)具體情況自由裁量。

我國立法上雖然確定了支持違約可得利益損失的規(guī)則，但司法實踐中法院裁判時一般持保守、謹(jǐn)慎態(tài)度，支持比例較低。因此在具體案件中，建材企業(yè)如何主張才能最大程度的挽回?fù)p失，要回可得利益呢？一般要注意以下幾點：一、舉證己方因?qū)Ψ降倪`約行為遭受了哪些可得利益損失；二、要著重證明該部分可得利益損失是雙方合同簽訂時可預(yù)見的；三、對于不能舉證或證明力度不夠的情況下，請求人民法院根據(jù)具體情況自由裁量。

綜上，買方部分履行合同后違約，致使建材企業(yè)預(yù)期的利潤無法實現(xiàn)，應(yīng)對建材企業(yè)的利潤損失承擔(dān)賠償責(zé)任；關(guān)于賠償金額，法院一般會綜合考慮合同金額、履行情況及同類行業(yè)利潤等，根據(jù)公平原則酌定。