關(guān)于商業(yè)秘密侵權(quán)案件中相應(yīng)保密措施的思考

關(guān)鍵詞 商業(yè)秘密 侵權(quán) 保密措施 思考 實(shí)務(wù)建議

作者簡(jiǎn)介：繆登兵，康普通訊技術(shù)（中國）有限公司。

中圖分類號(hào)：D923.7 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.158

商業(yè)秘密作為企業(yè)商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主要手段之一，其保護(hù)一直是司法熱點(diǎn)之一。1993年頒布實(shí)施的《中華人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》標(biāo)志著中國商業(yè)秘密法律保護(hù)制度正式建立。在2017年首次修訂后于2019年4月又根據(jù)國內(nèi)外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的呼聲迎來了新的修訂。此次修訂是著眼于提升商業(yè)秘密保護(hù)的精準(zhǔn)修訂，但實(shí)踐中仍存在爭(zhēng)議。

一、現(xiàn)有規(guī)定

《中華人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條首次從狹義法律的角度對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行了定義，由此可以將商業(yè)秘密的構(gòu)成要件歸納為秘密性、價(jià)值型和保密性，其中對(duì)于保密性即對(duì)“相應(yīng)保密措施”的理解，是司法實(shí)踐中辯論的焦點(diǎn)之一。

為指導(dǎo)司法實(shí)務(wù)，《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2007]2號(hào)）第十一條中指出，根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了保密措施，并明確列舉了多項(xiàng)措施。而在《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件若干問題的解答（試行）》（京高法發(fā)[1998]73號(hào)）第12條則要求權(quán)利人必須對(duì)其主張權(quán)力的信息對(duì)內(nèi)、對(duì)外均采取了保密措施而且明確、具體地規(guī)定了信息的范圍;同時(shí)只是要求是適當(dāng)?shù)?、合理的，而非必須萬無一失。在《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]3號(hào)）中第七條提到合理措施應(yīng)考慮的因素包括信息的范圍、使他人知曉以及一定的物理防范措施等。

但即使是這樣，對(duì)于相應(yīng)、適當(dāng)、合理的理解仍然存在爭(zhēng)議，下面將結(jié)合最新公布的判例對(duì)此進(jìn)行思考。

二、最新案例

簽訂勞動(dòng)合同或保密協(xié)議是商業(yè)秘密權(quán)利人最常用的方式之一，但由于上述解釋等文件為保持靈活性而規(guī)定的較為寬泛，缺乏明確具體的內(nèi)容，在實(shí)踐中產(chǎn)生了爭(zhēng)議。

在《蘇州瑞泰新金屬有限公司、夏凌遠(yuǎn)等與蘇州瑞泰新金屬有限公司、夏凌遠(yuǎn)等侵害技術(shù)秘密糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徝袷虏枚〞发僦?，最高人民法院認(rèn)為“麥格昆磁天津公司基于合法授權(quán)使用和保護(hù)涉案技術(shù)秘密，其制定并執(zhí)行的《員工手冊(cè)》中相關(guān)保密要求，可以認(rèn)定為權(quán)利人為防止技術(shù)信息泄漏而采取的保護(hù)措施。技術(shù)秘密權(quán)利人在相關(guān)圖紙資料上加蓋密級(jí)印章，僅為日常管理涉密技術(shù)資料的一種做法。除非可以證明圖紙資料系為完成技術(shù)成果的原始資料，且在加蓋密級(jí)印章之前不存在其他保密措施，否則不能依據(jù)印章時(shí)間推斷保密措施的起始時(shí)間，并進(jìn)而否認(rèn)保密措施的合理性。因此，原審法院根據(jù)麥格昆磁天津公司《員工手冊(cè)》中的相關(guān)保密要求、載有涉案技術(shù)秘密圖紙資料上加蓋密級(jí)印章以及《和解和相互豁免協(xié)議》中關(guān)于保密約定等證據(jù)情況，綜合認(rèn)定麥格昆磁國際公司、麥格昆磁天津公司已對(duì)涉案技術(shù)信息采取了合理保密措施，并無不當(dāng)?！?/p>

而在《廣州怡貝拉裝飾工程有限公司訴廣州魔方裝飾工程有限公司、胡小英、廣州市大象軟裝裝飾設(shè)計(jì)有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛民事判決書》②中，廣東省廣州市白云區(qū)人民法院認(rèn)為，“怡貝拉公司主張的其客戶信息、項(xiàng)目方案、商業(yè)報(bào)價(jià)底價(jià)等對(duì)于公司來說應(yīng)具有重要的商業(yè)價(jià)值，但怡貝拉公司僅以簽訂保密協(xié)議和勞動(dòng)合同中的保密條款的方式對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行約束，不足以認(rèn)定其采取了與商業(yè)價(jià)值對(duì)應(yīng)的具體保密措施”。

三、筆者的理解

結(jié)合上述法律規(guī)定和司法解釋，以及兩個(gè)典型案例，筆者認(rèn)為要符合反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中“相應(yīng)保密措施”的要求，需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考慮：

首先，商業(yè)秘密權(quán)利人在主觀上應(yīng)有保護(hù)信息秘密性的積極的主觀意愿，并通過一系列外化行為展示其主觀意愿，特別是要讓第三方看到其對(duì)商業(yè)信息的重視程度。

其次，權(quán)利人所采取的措施從客觀上來看或是獨(dú)立第三人來看應(yīng)該是可以起到保密的信息不被泄露的作用。實(shí)際操作中“武裝到牙齒”的保密措施是不經(jīng)濟(jì)也不現(xiàn)實(shí)的，但還是要能在客觀上起到一定的保密作用的以嚇退大眾意義上的侵權(quán)者。這個(gè)在美國杜邦公司商業(yè)秘密案中得到了充分體現(xiàn)，密不透風(fēng)的城堡是不合理，但可以要求針對(duì)那些掠奪性的眼睛采取合理的保密措施。

再次，作為“合理性”和“相應(yīng)性”的配套要求，需要根據(jù)擬保護(hù)的商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值而采取不同等級(jí)的保密措施，這也是上述兩個(gè)案例中同樣是簽署保密協(xié)議而不同結(jié)果的原因之一。權(quán)利人應(yīng)結(jié)合所涉保密信息的重要性（是傳統(tǒng)行業(yè)還是高科技行業(yè)、是企業(yè)的核心業(yè)務(wù)還是輔助業(yè)務(wù)）、是可觸摸狀態(tài)還是電子形式其他配套輔助措施等來綜合判斷。越是企業(yè)核心或重要的業(yè)務(wù)，對(duì)其相應(yīng)保密措施要求就越高。

四、對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)實(shí)務(wù)中保密措施的建議

結(jié)合上述法律及司法解釋，還有案例中帶來的思考，筆者對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利人就企業(yè)權(quán)利人工作中的困惑及如何踐行相應(yīng)商業(yè)秘密保護(hù)措施，提出如下建議：

1.重點(diǎn)做好雇員管理。根據(jù)大數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，大部分商業(yè)秘密侵權(quán)案件都是由員工或前員工引起的，這就要求權(quán)利人根據(jù)“八二原則”抓住商業(yè)秘密保護(hù)的重點(diǎn)。其中保密協(xié)議作為入職必簽文件已經(jīng)為大多數(shù)權(quán)利人所采納，但由于該協(xié)議往往規(guī)定的較為寬泛，因此建議在涉及特別產(chǎn)品、項(xiàng)目時(shí)可以再簽署專項(xiàng)保密協(xié)議。同時(shí)在勞動(dòng)合同、員工手冊(cè)中對(duì)保密進(jìn)行強(qiáng)調(diào)并加入違紀(jì)處罰措施直至解除勞動(dòng)合同，或者制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)制度。對(duì)于個(gè)別敏感區(qū)域，需要禁止或限制雇員使用帶有攝像功能的手機(jī)。對(duì)于研發(fā)類員工擬發(fā)表的科技論文，應(yīng)設(shè)定內(nèi)部篩查和審批機(jī)制以防信息外漏。另外，在員工離職時(shí)進(jìn)行離職談話，提醒其保密義務(wù)，對(duì)于公司特別在意的商業(yè)秘密可以特別列出告知以加強(qiáng)效力。當(dāng)然，如果員工立即加盟競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手可能對(duì)經(jīng)營(yíng)有重大影響的，可以通過競(jìng)業(yè)限制來調(diào)整。

2.做好看得見的物理隔離等措施。這些主要包括工廠或辦公室設(shè)有圍墻或柵欄，加裝各類合適的鎖具，并配有保安巡邏或攝像頭電子監(jiān)控;在研發(fā)、市場(chǎng)等特定部門所在區(qū)域設(shè)定特殊提示如“未經(jīng)許可不得入內(nèi)”等，并設(shè)有指定人員才能入內(nèi)的門禁，必要時(shí)可以設(shè)定密碼。對(duì)于保密性高的文件在上面標(biāo)示“保密”或“Confidential”等，同時(shí)存放入保險(xiǎn)柜，或者存放的文件柜進(jìn)行上鎖管理。

3.做好外來人員管理。企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中會(huì)有各類業(yè)務(wù)伙伴等進(jìn)入經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，須注意來訪者的身份識(shí)別和登記，佩戴不同的標(biāo)志讓員工可以清楚的明白其是訪客;同時(shí)應(yīng)限定其在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所中可參觀的范圍，全程應(yīng)由企業(yè)員工陪同以便監(jiān)督。特別是針對(duì)現(xiàn)在智能手機(jī)非常方便拍照和錄像，更應(yīng)注意合理提示相關(guān)限制要求。必要時(shí)還可以要求其簽署保密須知或是保密協(xié)議。

4.順應(yīng)數(shù)字時(shí)代和網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的要求，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)充分考慮計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)和系統(tǒng)的遠(yuǎn)程登錄、遠(yuǎn)程通信、電子郵件管理以及網(wǎng)絡(luò)使用等。注意網(wǎng)絡(luò)是否已采取防火墻保護(hù)，特定的員工才能通過訪問密碼接觸到相關(guān)電子文件;跟蹤或管理該電子文件的使用情況、對(duì)U盤拷貝進(jìn)行限制并做好后臺(tái)監(jiān)控等。

國家主席習(xí)近平在2019年“一帶一路”國際合作高峰論壇開幕式演講中提到中國將完善商業(yè)秘密保護(hù)，依法嚴(yán)厲打擊知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)依此為契機(jī)，乘著加強(qiáng)司法保護(hù)的東風(fēng)，切實(shí)開展“相應(yīng)保密措施”，提升企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力以促進(jìn)企業(yè)發(fā)展。

注釋：

①最高人民法院（2015）民申字第1013號(hào).

②廣東省廣州市白云區(qū)人民法院（2015）穗云法知民初字第 558 號(hào)民事判決書.

參考文獻(xiàn)：

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