財產(chǎn)保全在婚姻案件中適用的思考

□ 浙江溫州 詹海霞

財產(chǎn)保全是人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，裁定對對方財產(chǎn)進(jìn)行保全，從而達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。作為民事案件之一的離婚糾紛案件，部分當(dāng)事人也是以財產(chǎn)保全來保護(hù)自己的合法權(quán)益。但在審判實踐中，對方當(dāng)事人常常通過對實體權(quán)利操作的訴訟技巧來規(guī)避程序財產(chǎn)保全，從而使當(dāng)事人的財產(chǎn)保全目的難以實現(xiàn)。本文就財產(chǎn)保全在婚姻案件中運(yùn)用所遇到的困惑作一解析，并提出相應(yīng)的建議。

一、財產(chǎn)保全的概念及相關(guān)案件的訴訟程序、審判實踐

財產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。財產(chǎn)保全的作用是，防止當(dāng)事人在人民法院作出判決前處分有爭議標(biāo)的物或者處分判決生效后用以執(zhí)行的財產(chǎn)，以防止糾紛擴(kuò)大，并保障生效判決得到執(zhí)行。

《民事訴訟法》第100條“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施?！薄睹裨V法解釋》第165條“人民法院裁定采取保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除或者其上級人民法院決定解除外，在保全期限內(nèi)，任何單位不得解除保全措施?！?/p>

離婚分協(xié)議離婚與判決離婚。協(xié)議離婚當(dāng)事人通常已對婚姻所涉及到的自愿離婚、子女撫養(yǎng)問題、財產(chǎn)分割問題等均達(dá)成合意，再向民政局辦理離婚手續(xù)，甚至在辦理離婚手續(xù)時已經(jīng)履行完畢協(xié)議所有內(nèi)容，所以通常爭議比較少。而判決離婚卻不同，只有離婚當(dāng)事人對是否同意離婚，或子女撫養(yǎng)問題，或夫妻共同財產(chǎn)分割中的任何一項不能達(dá)成合意，都有可能導(dǎo)致訴訟離婚。

進(jìn)入到訴訟程序，即使是矛盾比較尖銳的離婚案件，當(dāng)一方當(dāng)事人第一次向法院起訴離婚，法院是否會立即判決離婚呢？據(jù)法院工作人員對法院離婚案件調(diào)查來看，在某個時間段內(nèi)調(diào)查118件離婚糾紛案件，其中76件是第一次起訴離婚，此中無一例外均被駁回了訴訟請求。雖然法律也規(guī)定了客觀評判標(biāo)準(zhǔn)，但由于立法是客觀事實說，而審判實踐是以證據(jù)證明的法律事實說，由于立法與審判實踐存在著判定標(biāo)準(zhǔn)的偏差，絕大多數(shù)案件在第一次起訴都還是因證據(jù)不足被駁回訴訟請求。即使某些案件存在著證據(jù)，但第一次起訴判決不離，已是法官適用法律簡單、保守處理案件的默認(rèn)辦法，已與證據(jù)無關(guān)。所以第一次起訴離婚，法院判決駁回訴訟請求是地球人都知道的定律。

二、財產(chǎn)保全在婚姻案件中遇到的困惑

1.離婚判決駁回訴訟請求，財產(chǎn)保全目的落空。離婚案件，法院判決駁回離婚訴訟請求的目的是為了制止夫妻雙方草率離婚，判決后六個月內(nèi)不能起訴也是為了促進(jìn)夫妻感情，加強(qiáng)溝通，為和好可能創(chuàng)造機(jī)會。然而，“重復(fù)訴訟”規(guī)則已成為當(dāng)前法院處理離婚案件默認(rèn)的一般做法，法院已經(jīng)不再追究第一次起訴離婚的真正原因，這種機(jī)械的操作方法反而成為惡意方的一種訴訟技巧。應(yīng)當(dāng)說，離婚訴訟屬于實體法范疇，財產(chǎn)保全屬程序法范疇。根據(jù)法律精神，程序法應(yīng)當(dāng)服務(wù)于實體法，共同追求與實現(xiàn)社會的公平與正義。然而，當(dāng)法院對實體案件審判成為當(dāng)事人鉆營程序法律的一種手段時，法律的公平與正義已不存在。

《婚姻法解釋（三）》第4條“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財產(chǎn)的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權(quán)人利益的除外：一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的”，有觀點認(rèn)為，一方可以依據(jù)該條法律規(guī)定在法院判決駁回訴訟請求后再次向法院提起訴訟，繼續(xù)財產(chǎn)保全。該條法律規(guī)定對婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方主張分割夫妻財產(chǎn)提供了法律依據(jù)，但該條法律同時規(guī)定，一方要有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益行為，否則不能分割。顯然上述行為均具有極大的隱蔽性，取證難度非常大，所以獲取相應(yīng)證據(jù)的可能性也不大。如果僅是為了繼續(xù)申請財產(chǎn)保全而提起的訴訟，此種訴訟策略也只能是萬不得已的下下策。畢竟財產(chǎn)保全還是屬于程序法律范疇，訴訟是為了解決實體問題，為了保全而啟動訴訟程序，已是本末倒置。原本訴訟離婚是不得已而為之，再為了保全另行提起訴訟，讓當(dāng)事人終日糾纏在訴訟中，不但法院增加訟累，當(dāng)事人也會疲于應(yīng)對，影響社會穩(wěn)定。實體服務(wù)于程序，不是為了平爭止訟，不應(yīng)是司法審判倡導(dǎo)與追求的方向，所以審判尺度應(yīng)有所突破。

2.擔(dān)保羈絆了婚姻案件中財產(chǎn)保全的腳步?！睹袷略V訟法》第100條第2款“人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請”。 財產(chǎn)保全可能因保全不當(dāng)給被申請人造成損害，擔(dān)?？梢员ＷC損害的賠償。所以財產(chǎn)保全必須提供擔(dān)保，這是法律規(guī)定，也在情理之中。通常擔(dān)保大多是由申請人能夠自主安排的自有資金，或自有財產(chǎn)，少量可能借他人財產(chǎn)。

《婚姻法解釋（二） 》第28條“夫妻一方申請對配偶的個人財產(chǎn)或者夫妻共同財產(chǎn)采取保全措施的，人民法院可以在采取保全措施可能造成損失的范圍內(nèi)，根據(jù)實際情況，確定合理的財產(chǎn)擔(dān)保數(shù)額。”婚姻案件中，申請財產(chǎn)保全毫無例外，需要提供擔(dān)保。然而婚姻案件還是不同于其他民事案件，對于一段存在幾年，甚至幾十年的婚姻，根據(jù)婚姻法婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)共有的規(guī)定，原則上所有的財產(chǎn)都已經(jīng)是夫妻共同財產(chǎn)。雖然婚姻法也規(guī)定了約定財產(chǎn)制，但在我國約定財產(chǎn)制不會是處理夫妻共同財產(chǎn)的主旋律，所以共同共有還是大量存在于普通家庭。財產(chǎn)保全保的是夫妻共同資金，或是夫妻共同財產(chǎn)。而提供擔(dān)保如果沒有向親友借款，申請人從理論上來說就不可能會有其他私人財產(chǎn)可以支配。所以親友無力幫忙的情況下，申請人就會因無力提供擔(dān)保而無法財產(chǎn)保全。如果以夫妻共同財產(chǎn)提供擔(dān)保，顯然會遭到被申請人的反對而無法實現(xiàn)擔(dān)保。而且在離婚訴訟中，申請財產(chǎn)保全的通常是弱勢方，客觀上他們也很難有隱蔽的、可供自主支配的私人財產(chǎn)用于擔(dān)保。所以在婚姻案件中設(shè)置擔(dān)保，實質(zhì)上是為財產(chǎn)保全在婚姻案件中的適用設(shè)置障礙。再則，如果第一次起訴離婚，法院判決不離。接著又第二次、第三次起訴離婚，申請人要不斷地提供擔(dān)保，不斷地支付保全費(fèi)，經(jīng)濟(jì)壓力足夠讓弱勢方無以承受。

三、完善財產(chǎn)保全在婚姻案件中適用的建議

1.結(jié)合證據(jù)，理性推理，判決準(zhǔn)予離婚，一并處理財產(chǎn)分割問題，實現(xiàn)財產(chǎn)保全目的。離婚糾紛案件，主訴是婚姻，只有具備離婚的前提下才會一并處理子女撫養(yǎng)問題與夫妻財產(chǎn)分割問題，甚至有夫妻財產(chǎn)涉及第三人利益時，可能還需要另案起訴。所以當(dāng)一個婚姻糾紛案件又有財產(chǎn)保全時，法院應(yīng)當(dāng)深究離婚原因，對有些證據(jù)的認(rèn)定不宜過于嚴(yán)苛，運(yùn)用合理的推理，追求本質(zhì)的公平。比如，一方提供對方與其他異性進(jìn)出賓館照片或開房記錄，證明對方與其他異性存在不正當(dāng)男女關(guān)系。此證據(jù)雖然不能直接證明對方與其他異性存在不正當(dāng)男女關(guān)系，但法官可以結(jié)合整個案件的庭審過程，運(yùn)用審判經(jīng)驗作合理推理，行使自由裁量權(quán)，而避免機(jī)械斷案。對于一些偷拍、偷錄的證據(jù)，雖然從形式上看合法性存在些問題，但筆者認(rèn)為，法官審查證據(jù)應(yīng)當(dāng)考慮，該證據(jù)通過正常途徑可以合法調(diào)取的可能性有多大？對于一些隱蔽性證據(jù)，只要不是通過粗暴手段獲取，應(yīng)當(dāng)主要審查該證據(jù)的證明內(nèi)容。查找不正當(dāng)男女關(guān)系的證據(jù)可能會侵犯他人的隱私權(quán)，但如果這種隱私權(quán)是以侵犯他人配偶權(quán)為代價的話，那么這里就要考慮兩種權(quán)利如何平衡的問題。筆者認(rèn)為，保護(hù)隱私權(quán)不能以侵犯他人的合法權(quán)益為代價。對證據(jù)的認(rèn)定，法官要綜合考慮，不能簡單地將證據(jù)孤立于事實，完全可以通過證據(jù)鏈的環(huán)環(huán)相扣，以結(jié)果推定效力。為了判決駁回訴訟請求而否定證據(jù)的效力，作出不予采信的認(rèn)定，顯然這種判決結(jié)果是不負(fù)責(zé)的，對當(dāng)事人也是不公平的。所以，對一些經(jīng)過合理推理可以認(rèn)定夫妻感情確已破裂的離婚案件，法官應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚，并對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，作到案結(jié)事了，實現(xiàn)財產(chǎn)保全目的。

2.判決駁回離婚訴訟請求的案件，應(yīng)根據(jù)保全財產(chǎn)的性質(zhì)，對財產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行確定，或分割，或共同管理，避免轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為發(fā)生。一方申請保全的財產(chǎn)，通常是在對方控制之下，申請人卻無法控制或限制。所以法院審理離婚案件，如果認(rèn)為證據(jù)不足以認(rèn)定夫妻感情確已破裂而決定判決駁回離婚訴訟請求的，對財產(chǎn)的權(quán)屬可以作出認(rèn)定。對該認(rèn)定，允許當(dāng)事人上訴；該認(rèn)定發(fā)生法律效力后即為生效判決。法院認(rèn)為必要，也可以對該部分財產(chǎn)進(jìn)行分割。此認(rèn)定與分割與《婚姻法解釋（三）》第四條的立法精神相吻合。對于不宜分割的夫妻共同財產(chǎn)，責(zé)令一方不得隨意處分，避免隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益行為發(fā)生。

3.婚姻案件財產(chǎn)保全擔(dān)保要求不宜過于嚴(yán)苛。離婚案件中的財產(chǎn)保全擔(dān)保，可以理解為舉債保全自己財產(chǎn)。當(dāng)一個人決定起訴離婚，要面對家庭破裂沉重心理壓力的同時，又要急于籌款提供擔(dān)保，如果保全財產(chǎn)數(shù)額巨大，籌款的過程就已足夠讓當(dāng)事人崩潰。有觀點認(rèn)為婚姻案件財產(chǎn)保全可以免擔(dān)保的觀點，筆者表示認(rèn)同。基于法院保守起見，可以先行審查保全的可操作性，相信大多案件是否可以免交保全擔(dān)保，法官基本可以一目了然。對于一些有足夠財產(chǎn)的案件，可以考慮不需要提供財產(chǎn)擔(dān)保，以體現(xiàn)對弱勢方的保護(hù)。對于個別案件，法官根據(jù)審判實踐經(jīng)驗認(rèn)為確實無法判斷的，可以按相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)提供擔(dān)保，實現(xiàn)原則性與靈活性相結(jié)合。對于離婚案件，財產(chǎn)保全費(fèi)不宜重復(fù)收取，即第一次起訴離婚，申請人已經(jīng)繳納財產(chǎn)保全費(fèi)的，當(dāng)案件被駁回后，第二次、甚至第三次起訴離婚的，申請人就相同的財產(chǎn)申請財產(chǎn)保全的，法院應(yīng)當(dāng)考慮不再收取財產(chǎn)保全費(fèi)，體現(xiàn)法律的正義。

社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展指引著婚姻案件的審判方向，財產(chǎn)爭議將是婚姻案件的主旋律，如何精準(zhǔn)審判，實現(xiàn)實質(zhì)的公平正義，也是審判實踐探討的方向。離婚當(dāng)事人的財富有效分割是實現(xiàn)社會財富二次分配的保障，希望走出婚姻的人不會因為財產(chǎn)分配而迷茫，能夠充滿信心去尋找下一個幸福。