利用信息網(wǎng)絡(luò)介紹賣淫犯罪的審查認(rèn)定

● 趙崇杰/文

一、任某某介紹賣淫罪案

犯罪嫌疑人任某某系重慶市巫山縣人，2017 年其在重慶市老家網(wǎng)上購買微信號，通過下載的虛擬定位軟件將該微信號定位在杭州市蕭山區(qū)，并加附近的人為其好友，其利用微信聊天的方式招攬杭州市蕭山區(qū)的嫖客。犯罪嫌疑人任某某將獲取的嫖客聯(lián)系方式、地址、嫖娼價格等信息，通過微信傳遞給在蕭山區(qū)的賣淫女國某某、李某某二人及滴滴司機(jī)羅某某等三人，由司機(jī)接送賣淫女去嫖客處賣淫，并事先與賣淫女約定賣淫款六四分成，和司機(jī)約定單次接送車費(fèi)為50 元至100 元，賣淫嫖娼完成后由賣淫女和司機(jī)以微信、支付寶轉(zhuǎn)賬方式向任某某轉(zhuǎn)付嫖資。2018 年1 月至11 月間任某某本人在重慶家中通過網(wǎng)絡(luò)遙控指揮，異地撮合介紹嫖客與賣淫女之間完成賣淫嫖娼的犯罪行為，非法獲利達(dá)64 萬余元。

二、定性分歧

（一）認(rèn)定為組織賣淫罪還是介紹賣淫罪

犯罪嫌疑人任某某在重慶通過微信發(fā)布招嫖信息尋找遠(yuǎn)在杭州市蕭山區(qū)的嫖客，將嫖娼信息傳遞給賣淫女和接送賣淫女的司機(jī)，再由賣淫女、司機(jī)將嫖資轉(zhuǎn)給任某某，賣淫女和司機(jī)共有九人參與其中。從表面形式上看任某某處于操控賣淫女賣淫及支配司機(jī)頂層位置，由其管控賣淫嫖娼的全過程，與嫖客商定嫖娼價格，制定賣淫嫖娼分配比例，其手下有專門的賣淫女和負(fù)責(zé)接送賣淫女的專職司機(jī)，體現(xiàn)出一定的組織架構(gòu)和組織行為。但根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第1 條規(guī)定“以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條規(guī)定的‘組織賣淫罪’”。我們認(rèn)為，在組織賣淫犯罪中組織性應(yīng)是區(qū)別于容留、介紹賣淫等犯罪的本質(zhì)特征，所謂組織性就是將分散的單個個體召集成相對固定化、具有一定穩(wěn)定性、規(guī)則性的整體團(tuán)隊，同時對該團(tuán)體按照內(nèi)部紀(jì)律、要求進(jìn)行管理或控制，使組織成員在時間上具有重合性，空間上具有穩(wěn)定性，組織者對賣淫活動實行整體策劃、安排、調(diào)度等組織行為，從而形成賣淫活動有秩序、有分工、有條理的管控局面。

本案犯罪嫌疑人任某某對于手下的賣淫女和接送司機(jī)無管理和控制的行為。一是雙方僅通過微信聯(lián)系，無法實現(xiàn)直接管理和控制。任某某和賣淫女、司機(jī)因是身處異地，僅僅是添加微信溝通，雙方從未謀面，賣淫女和司機(jī)日常行為及是否愿意接待嫖客完全自由，可拒絕可接受，可回應(yīng)可擱置，隨時可放棄此單“生意”，雙方之間不存在請假、上下班時間、工資發(fā)放等具體管理與被管理關(guān)系。二是嫖資由賣淫女或司機(jī)轉(zhuǎn)付，轉(zhuǎn)交行為自由。在組織賣淫犯罪中獲取非法利益是行為人的直接目的，而對賣淫款的控制是其組織行為中的關(guān)鍵一環(huán)，賣淫款的再分配應(yīng)由組織者完成，而本案中犯罪嫌疑人任某某所收嫖資是由賣淫女或司機(jī)轉(zhuǎn)交，雙方是靠“信用”關(guān)系維系合作，賣淫女或司機(jī)第一手收取嫖資后自由決定是否轉(zhuǎn)交任某某，故任某某實際無法直接控制嫖資，區(qū)別于組織賣淫罪組織者牢牢控制嫖資的情況。三是嫖資是賣淫女個人收益，而非賣淫組織整體收入。在組織賣淫犯罪中嫖資體現(xiàn)的是賣淫女向賣淫組織提供相應(yīng)勞務(wù)后，從賣淫組織中獲得利潤分成，賣淫款是賣淫組織整體經(jīng)營收入的一部分，而本案中賣淫女與嫖客之間達(dá)成個人消費(fèi)關(guān)系，而嫖資僅是每個賣淫女個人的收益，不存在賣淫女向組織者（犯罪嫌疑人任某某）提供勞務(wù)，形成整體收益后進(jìn)行利潤分成情況，賣淫女所獲收益是其個人出賣肉體的對價。犯罪嫌疑人任某某收取的嫖資提成也是其向賣淫女介紹嫖客的所得對價。

通過以上分析可以看出犯罪嫌疑人任某某的行為不符合組織賣淫罪的行為特征，其通過微信招攬嫖客并聯(lián)系賣淫女和司機(jī)共同完成賣淫嫖娼行為，實質(zhì)是在賣淫者與嫖客之間牽線搭橋，溝通撮合，使得賣淫嫖娼行為實現(xiàn)的介紹賣淫行為。

（二）認(rèn)定為非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪還是介紹賣淫罪

根據(jù)《解釋》第8 條第2 款規(guī)定“利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖違法信息，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰。同時構(gòu)成介紹賣淫的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。那么，本案是認(rèn)定為非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪還是介紹賣淫罪？

我們認(rèn)為，第一，任某某構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。本案犯罪嫌疑人任某某利用微信加附近人好友的手段發(fā)布招嫖信息，屬于利用信息網(wǎng)絡(luò)招嫖行為，且從2018 年1 月至2018 年11 月持續(xù)時間長，其將以發(fā)布微信獲取的嫖客信息介紹賣淫的渠道有兩條，一是通過微信直接聯(lián)系賣淫女，由賣淫女自己接單后獨(dú)自賣淫；二是通過微信聯(lián)系專門的司機(jī)接單后再聯(lián)系賣淫女并接送賣淫，從微信和支付寶轉(zhuǎn)賬記錄看，犯罪嫌疑人任某某非法獲利達(dá)64 余萬元，可見通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖賣淫信息獲取大量非法收入，足以達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，其行為符合上述規(guī)定以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪的情況。

第二，任某某的行為系牽連犯以介紹賣淫罪處理。同時上述《解釋》還規(guī)定“同時構(gòu)成介紹賣淫的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。依據(jù)對該條規(guī)定的解讀精神，利用網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖信息的行為，適用《刑法》第287 條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪追究刑事責(zé)任更為妥當(dāng)，對于能夠查實，同時線下實施了介紹賣淫活動，構(gòu)成犯罪的，可適用介紹賣淫罪追究刑事責(zé)任。雖然犯罪嫌疑人任某某與賣淫女、司機(jī)是通過微信方式聯(lián)系，但因其行為導(dǎo)致在線下賣淫女、司機(jī)主動聯(lián)系嫖客且真實發(fā)生了賣淫嫖娼活動，即只利用微信群發(fā)布招嫖信息的，沒有現(xiàn)實發(fā)生賣淫活動的考慮認(rèn)定非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，但如果通過微信信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖信息外，還實施了介紹賣淫活動，為賣淫人員與嫖客牽線搭橋，其行為已超出非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的構(gòu)成要件，按照此規(guī)定同時構(gòu)成介紹賣淫罪，以較重的規(guī)定處罰。據(jù)此，我們認(rèn)為，任某某以實施介紹賣淫犯罪為目的，以信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖信息為犯罪手段，犯罪手段與目的存在牽連關(guān)系，同時觸犯非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪名和介紹賣淫罪，此行為應(yīng)按照牽連犯從一重罪處理?！缎谭ā返?87 條規(guī)定非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪情節(jié)嚴(yán)重，最高判處有期徒刑3 年以下，而介紹賣淫情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)處5 年以上有期徒刑，故應(yīng)以介紹賣淫罪定罪處罰。

三、本案證據(jù)體系的構(gòu)建

本案與常規(guī)的介紹賣淫不同之處在于，犯罪嫌疑人任某某與嫖客、賣淫女、司機(jī)之間素不相識、從未謀面，犯罪嫌疑人任某某通過微信在重慶全程遙控指揮蕭山區(qū)的賣淫嫖娼活動，無法通過賣淫女、嫖客和司機(jī)的辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人任某某的真實身份，且賣淫女與司機(jī)均是單線與犯罪嫌疑人任某某聯(lián)系。導(dǎo)致本案有別于常規(guī)介紹賣淫罪收集、固定、審查、判斷證據(jù)的思路，使本案在審查起訴階段如何運(yùn)用證據(jù)指控犯罪帶來障礙。為此，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴環(huán)節(jié)引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)圍繞三個問題取證構(gòu)建證據(jù)體系。一是如何確認(rèn)犯罪嫌疑人任某某的身份；二是如何確定每起介紹賣淫的事實是由犯罪嫌疑人任某某所實施介紹；三是如何認(rèn)定任某某的非法獲利數(shù)額。三方面問題解決了誰是本案介紹賣淫罪的犯罪嫌疑人，實施了哪些具體犯罪行為及是否達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的問題，上述問題事關(guān)本案定罪及量刑的關(guān)鍵所在。

偵查機(jī)關(guān)從騰訊公司和阿里巴巴公司調(diào)取了大量犯罪嫌疑人任某某的微信和支付寶數(shù)據(jù)，審查中發(fā)現(xiàn)任某某在2018 年1 月至11 月間其轉(zhuǎn)賬記錄中除頻繁接受兩名賣淫女轉(zhuǎn)款外，另外還有幾個微信和支付寶的賬號密集且頻繁向任某某賬戶轉(zhuǎn)賬，經(jīng)與賣淫女核實，發(fā)現(xiàn)另有幾名賣淫女是由在蕭山區(qū)的滴滴司機(jī)與任某某聯(lián)系后，由任某某提供嫖客信息給司機(jī)。據(jù)此分析判斷任某某介紹賣淫由兩條線索分別實施，一是直接發(fā)送嫖客信息給賣淫女，由賣淫女自動上門聯(lián)系嫖客，并將嫖資直接轉(zhuǎn)給任某某；二是任某某將嫖客信息發(fā)送給司機(jī)，由司機(jī)確定賣淫女，接送賣淫女到嫖客處賣淫，嫖資由司機(jī)轉(zhuǎn)給犯罪嫌疑人任某某。

（一）如何確認(rèn)犯罪嫌疑人任某某的真實身份

第一，雙方對個人信息的供證，確認(rèn)任某某的真實身份。犯罪嫌疑人任某某交代其本人的微信號是W100W11，名字叫小菲菲，手機(jī)號碼及支付寶賬戶關(guān)聯(lián)手機(jī)號均為157******063。其聯(lián)系的兩個賣淫女一個叫李某某，并交代李某某手機(jī)號136*****430，另一個賣淫女微信名叫素顏，微信號為a07181163 并交代電話號碼132*****305。賣淫女李某某也證實為其介紹嫖客的人微信名字叫“小菲菲”， 微信號是W100W11，并在小菲菲朋友圈內(nèi)看到小菲菲發(fā)布本人叫“任某奎”將要結(jié)婚的信息。通過李某某提供的微信收藏內(nèi)容看出小菲菲真實名字叫“任某奎”。即能證實犯罪嫌疑人任某某就是給賣淫女李某某提供嫖客的“小菲菲”。另一賣淫女國某某證實不能說出為其提供嫖客人的名字，但交代此人電話號碼為157*****063，微信號是W100W11，微信名字叫”小菲菲”，并稱自己的微信號是a07181163，其證實的信息與犯罪嫌疑人任某某供述能夠完全印證。結(jié)合賣淫女李某某、國某某證言能夠確認(rèn)，為其二人聯(lián)系嫖客的人是同一人，即是本案犯罪嫌疑人“任某奎”。第二，司機(jī)與賣淫女的證言比對，確定任某某的身份。犯罪嫌疑人任某某為司機(jī)提供嫖客信息介紹賣淫的事實，任某某說不出司機(jī)的任何信息，但三名司機(jī)均交代是加了名字叫“小菲菲”的微信，且與“小菲菲”約定由其提供嫖客信息，再由司機(jī)安排賣淫女賣淫，由司機(jī)轉(zhuǎn)賬給“小菲菲”賣淫所得款，且交代支付寶轉(zhuǎn)帳名字最后一個字叫“奎”，“奎”字正是任某某的名字之一，結(jié)合前述兩名賣淫女的證言，三名司機(jī)供述的微信號碼、微信名字“小菲菲”及支付寶顯示的名字“奎”均與犯罪嫌疑人任某某產(chǎn)生極大關(guān)聯(lián)性。第三，電子數(shù)據(jù)指向同一，確定任某某的身份。通過調(diào)取三名司機(jī)、二名賣淫女及任某某的微信和支付寶交易記錄，在2018 年1 月至11 月期間，司機(jī)及賣淫女均有頻繁向犯罪嫌疑人任某某微信和支付寶轉(zhuǎn)賬的情況，由此進(jìn)一步確認(rèn)犯罪嫌疑人任某某即是三名司機(jī)和二名賣淫女的共同提供嫖客信息的上家。

（二）如何確定每起賣淫事實的介紹人即是犯罪嫌疑人任某某

本案因犯罪嫌疑人任某某與賣淫女、司機(jī)、嫖客四方是網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系，在認(rèn)定中產(chǎn)生兩個問題：一是犯罪嫌疑人任某某并不真實接觸嫖客，嫖客也無法辨認(rèn)犯罪嫌疑人任某某，且嫖客都是及時刪除任某某的微信內(nèi)容，無法提供招嫖者的相關(guān)情況，如何將嫖客嫖娼事實與任某某的介紹聯(lián)系起來？二是更為重要的是二名賣淫女與三司機(jī)，在案發(fā)時段存在同時與多名提供嫖客信息的上家聯(lián)系情況，即給他們招嫖信息的上家不止是犯罪嫌疑人任某某一人，如何確認(rèn)偵查機(jī)關(guān)查處具體的賣淫嫖娼事實與犯罪嫌疑人任某某的介紹聯(lián)系起來？

第一，轉(zhuǎn)賬時間的緊密性確定與犯罪嫌疑人的關(guān)聯(lián)性。針對上述兩個問題，我們緊緊抓住支付寶、微信轉(zhuǎn)賬流轉(zhuǎn)留痕這一客觀性證據(jù)，將犯罪嫌疑人任某某與嫖客、賣淫女、司機(jī)四方有機(jī)聯(lián)系起來，通過審查嫖資轉(zhuǎn)賬時間緊密性確定事實的關(guān)聯(lián)性。賣淫女單獨(dú)聯(lián)系嫖客的從時間上追溯嫖資來源去向，例如通過調(diào)取支付寶電子數(shù)據(jù)顯示在2018 年10 月16 日0：43分嫖客郭某某通過支付寶轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)入賣淫女李某某支付寶賬戶內(nèi)700 元錢；在10 月16 日0 時46 分李某某支付寶賬戶轉(zhuǎn)給任某某400 元。從時間看顯示嫖客→賣淫女→任某某轉(zhuǎn)賬時間先后緊密相連，該筆資金轉(zhuǎn)出數(shù)額與雙方約定嫖娼價格、分贓比例一致，據(jù)此可判定此起系犯罪嫌疑人任某某聯(lián)系介紹的賣淫嫖娼行為。對于由司機(jī)聯(lián)系賣淫女賣淫的事實，我們也是從時間緊密性上予以排查，體現(xiàn)出嫖客→賣淫女→司機(jī)→任某某的時間緊密性和連續(xù)性，從而解決賣淫嫖娼事實與犯罪嫌疑人任某某確實關(guān)聯(lián)性和完全排他性。如2018年7 月8 日23 時37 分嫖客廖某某轉(zhuǎn)給賣淫女750 元，7 月8 日23 時59 分賣淫女轉(zhuǎn)給司機(jī)400 元，司機(jī)于7月9 日0 時3 分轉(zhuǎn)給任某某400 元。從四方轉(zhuǎn)賬時間的緊密性確定此起賣淫嫖娼事實系由犯罪嫌疑人任某某撮合介紹。

第二，賣淫女與嫖客的證言一致性佐證犯罪事實的客觀性。在認(rèn)定具體事實中，嫖客的證言均證實通過手機(jī)微信中附近的人功能及陌陌聊天軟件找到招嫖信息，商定嫖娼價格后會有名女子來到酒店內(nèi)與其發(fā)生性關(guān)系，并通過支付寶、微信結(jié)算嫖娼費(fèi)用。本案中嫖客、賣淫女也通過照片雙方相互辨認(rèn)出對方，有的賣淫女雖然沒有辨認(rèn)出嫖客，但嫖客因有轉(zhuǎn)賬給賣淫女的書證，可以印證嫖客所述真實性。這一情節(jié)進(jìn)一步印證犯罪嫌疑人任某某供認(rèn)招攬嫖客的手段及嫖客來源渠道，嫖客辨認(rèn)出的賣淫女正是本案中涉及的幾名賣淫女，同時有嫖客轉(zhuǎn)賬信息佐證賣淫嫖娼事實的存在，因此證實賣淫嫖娼事實，通過嫖客嫖娼信息來源→嫖客辨認(rèn)賣淫女→賣淫女系本案涉案人員→嫖資轉(zhuǎn)給賣淫女→賣淫女轉(zhuǎn)交任某某（或司機(jī)）等步驟形成嚴(yán)密證據(jù)鏈條。

（三）如何認(rèn)定任某某的非法獲利數(shù)額

第一，明確轉(zhuǎn)賬對象確認(rèn)獲利數(shù)額。賣淫女轉(zhuǎn)賬給犯罪嫌疑人任某某的資金可直接作為非法獲利數(shù)額認(rèn)定，因由司機(jī)聯(lián)系的嫖客，嫖資的流轉(zhuǎn)經(jīng)過賣淫女再轉(zhuǎn)給司機(jī)，司機(jī)再轉(zhuǎn)賬給犯罪嫌疑人任某某，如果僅考察賣淫女的微信和支付寶賬戶中轉(zhuǎn)給司機(jī)的嫖資即認(rèn)定是任某某的非法獲利數(shù)額，可能存在司機(jī)截留嫖資問題，不能準(zhǔn)確認(rèn)定非法獲利數(shù)額，故直接考察從三名司機(jī)賬戶轉(zhuǎn)給犯罪嫌疑人任某某的資金，無需核對賣淫女轉(zhuǎn)賬司機(jī)的資金，既準(zhǔn)確又簡捷直接確定犯罪嫌疑人任某某通過三名司機(jī)介紹賣淫的獲利數(shù)額。

第二，調(diào)取電子數(shù)據(jù)確認(rèn)獲利數(shù)額。犯罪嫌疑人任某某供述其與賣淫女、司機(jī)之間嫖資分成是通過支付寶、微信結(jié)算，賣淫女與嫖客也是通過支付寶或微信結(jié)算。通過從阿里巴巴調(diào)取犯罪嫌疑人任某某、二名賣淫女、三名司機(jī)的關(guān)聯(lián)手機(jī)號及用戶ID，從騰訊公司調(diào)取任某某及賣淫女、司機(jī)的微信轉(zhuǎn)帳記錄，經(jīng)過對支付寶、微信轉(zhuǎn)賬記錄數(shù)據(jù)的篩選計算，結(jié)合賣淫女、司機(jī)與犯罪嫌疑人任某某素不相識，無任何瓜葛和經(jīng)濟(jì)往來，雙方僅存在以提供嫖客信息獲取利益的關(guān)系，從而推定賣淫女、司機(jī)轉(zhuǎn)給任某某微信和支付寶賬戶的資金全部是賣淫非法獲利數(shù)額，同時去除任某某代收嫖客嫖資而后轉(zhuǎn)給賣淫女的資金，最終確定犯罪嫌疑人任某某通過賣淫女和司機(jī)的支付寶、微信獲取的非法獲利達(dá)64 萬余元。

本案偵查機(jī)關(guān)最初僅以兩起介紹賣淫犯罪事實移送起訴，并且沒有認(rèn)定非法獲利數(shù)額，對犯罪嫌疑人任某某充其量可能判處有期徒刑一年以下的刑罰。檢察機(jī)關(guān)在審查起訴期間經(jīng)過二次退查，引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)厘清偵查思路，調(diào)取、收集、查證相關(guān)證據(jù)，牢牢抓住微信、支付寶轉(zhuǎn)賬電子數(shù)據(jù)的客觀性核心證據(jù)，運(yùn)用邏輯推理和證據(jù)間印證關(guān)系形成嚴(yán)密認(rèn)證體系，不僅查實了犯罪嫌疑人任某某介紹賣淫非法所得64 萬元，已達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重應(yīng)判處5 年以上刑罰的犯罪，而且成功追漏3 名同案犯，在大量證據(jù)面前犯罪嫌疑人任某某表示認(rèn)罪伏法，法院最終對其判處有期徒刑8 年，罰金2 萬元。