私法史中的法理
——古代美索不達(dá)米亞法典中的法的正義思想*

何勤華

內(nèi)容提要： 私法就是指將當(dāng)事人的合意作為法的基本原則，承認(rèn)在此基礎(chǔ)上做出的行為為有效的法律，在大陸法系的語(yǔ)境下，主要指民法、商法和民事訴訟法。而私法史就是其起源、發(fā)展、演變的歷史。在研究私法史時(shí)，法學(xué)界一般將其起源追溯至古代羅馬。但歷史學(xué)界、考古學(xué)界的最新成果表明，私法的起源可以追溯到古代希臘，乃至古代美索不達(dá)米亞。在那里，早在公元前3000年前后就已經(jīng)誕生了私法規(guī)范，至公元前2000年前后就已經(jīng)有了發(fā)達(dá)的成文私法法典，并且在里面包含了法理的內(nèi)容，如法的原理、法的精神和法的靈魂，尤其是法理的核心，即法的正義的思想。這些法理，經(jīng)過(guò)古代希臘、羅馬的傳承，一直延續(xù)至近代法國(guó)、德國(guó)和英美國(guó)家，成為當(dāng)代私法的核心價(jià)值。

導(dǎo)言

私法，是一個(gè)大陸法系的概念，在英美法系或其他如中華法系、印度法系和伊斯蘭教法系中，是沒(méi)有這個(gè)概念的。按照大陸法系學(xué)者的理解，私法就是指“將當(dāng)事人的合意作為法的基本原則，承認(rèn)在此基礎(chǔ)上做出的行為為有效的法律” 。1［日］青柳文雄、石川明等編：《法律用語(yǔ)辭典》，自由國(guó)民社2014年版，第10頁(yè)。它與公法不同，公法是指“調(diào)整國(guó)家與國(guó)家、國(guó)家與地方公共團(tuán)體（都、道、府、縣、市、町、村等）、地方公共團(tuán)體相互之間，國(guó)家、地方公共團(tuán)體與個(gè)人之間的關(guān)系的法律” 。當(dāng)然，有時(shí)當(dāng)事人（自然人）所面對(duì)的是不對(duì)等的、強(qiáng)勢(shì)的法人或自然人（如雇主等）時(shí)，即使他們簽訂的協(xié)議（合同）可能是基于雙方合意，但也可能會(huì)造成不公平，因此，此時(shí)國(guó)家就會(huì)出面干預(yù)這種合同關(guān)系，此時(shí)，就形成了亦公亦私的“社會(huì)法”。2同上注，第10—11頁(yè)。

具體言之，在大陸法系，私法主要指民法、商法和民事訴訟法。而私法史，就是上述私法起源、發(fā)展、演變的歷史。

法理，在這里是指一般意義上的法理學(xué)，或者法律意識(shí)、法律觀(guān)念和法律思想，乃至法的原理、法的精神和法的靈魂。它涉及的內(nèi)容很豐富，包括法的本質(zhì)，法的起源，法的作用，法與宗教、道德的關(guān)系，法與政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育、科技等其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系，以及法與統(tǒng)治者的政策等其他社會(huì)規(guī)范的關(guān)系，等等。在法理中，最為核心的就是法的正義的思想。

法的正義的思想起源很早，幾乎與法同時(shí)產(chǎn)生（在古代美索不達(dá)米亞的楔形文字中，法和正義本身就是一個(gè)孿生詞，后文將詳述）。因?yàn)榉ㄗ鳛橐环N社會(huì)規(guī)范，自它誕生之日起，它所承擔(dān)的使命，就是要保護(hù)各個(gè)人類(lèi)群體的安全，群體的秩序，群體的利益平衡，以及群體的成員關(guān)系和諧。當(dāng)群體內(nèi)部或群體之間發(fā)生了糾紛，要通過(guò)各種方式妥善解決，不因糾紛激化導(dǎo)致各群體滅亡。

法的這樣一種本質(zhì)，決定了它的功能，就是要維持社會(huì)的公平秩序，確保社會(huì)各個(gè)階層、群體之間的和諧，這種公平秩序和階層和諧，就是最早的社會(huì)正義，也是法的最早訴求。法，就是這種正義的具體體現(xiàn)，法的實(shí)施，也就是正義的實(shí)現(xiàn)。這是人類(lèi)最早的，也是最為樸素的正義觀(guān)。

以前，學(xué)術(shù)界在探索私法史包括其所包含的法理時(shí)，一般會(huì)追溯到古代羅馬，因?yàn)榱_馬法被認(rèn)為是私法的淵源。民國(guó)時(shí)期以及新中國(guó)成立以后的一些羅馬法專(zhuān)家，如邱漢平、陳朝璧、周枏、江平、曲可伸、謝邦宇、米健、黃風(fēng)、徐國(guó)棟等，其成果都集中在這一方面。他們探索私法史中的法理，也是在羅馬私法中予以闡述，并指出，羅馬法是關(guān)于公正與善良的藝術(shù)、正與不正的學(xué)問(wèn)，等等。

20世紀(jì)90年代后，在探索私法史的源頭時(shí)，學(xué)者開(kāi)始將視角進(jìn)一步往前延伸，著力探討古代羅馬之前的古代希臘的私法，以及其所包含的法理內(nèi)涵。在這一領(lǐng)域里耕耘的學(xué)者如黃洋、陳恒、易繼明、胡駿等。他們?cè)趯W(xué)術(shù)界的既定研究，即對(duì)希臘公法、民主政治、城邦制度等進(jìn)行研究的基礎(chǔ)之上，將視野擴(kuò)大到希臘的民商事法制，并指出西方古代私法的源頭是在希臘，在雅典。而古代希臘公法中的民主、自由、平等、正義等也同樣滲透進(jìn)了私法之中。

進(jìn)入21世紀(jì)以后，學(xué)術(shù)界對(duì)私法起源的探索進(jìn)一步往前推進(jìn)，林志純、吳宇虹、楊熾、于殿利、魏瓊、李海峰、井濤等學(xué)者的研究成果，讓人們認(rèn)識(shí)到追溯人類(lèi)私法的歷史不應(yīng)停留在古代羅馬，而應(yīng)當(dāng)追溯到古代希臘，并且認(rèn)為古代希臘也不是私法的起點(diǎn)。在希臘之前，在古代近東，如古代美索不達(dá)米亞、古代埃及，早在公元前3000年前后就已經(jīng)誕生了私法規(guī)范，至公元前2000年前后就已經(jīng)有了發(fā)達(dá)的成文私法法典。并且在這些私法規(guī)范中包含了豐富的法理，即公平、正義和人本主義的法律思想。

一、世界上最早的成文法典

學(xué)術(shù)界的研究成果表明，目前已知的世界上最早的成文法典，都誕生在古代美索不達(dá)米亞。這與該地區(qū)誕生了人類(lèi)最早的文明緊密相連。而關(guān)于文明，國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)界有許多定義。筆者在對(duì)各類(lèi)定義進(jìn)行分析、比較、綜合之后，提出了如下關(guān)于文明的看法。

所謂文明，是指人類(lèi)進(jìn)化（發(fā)展）到一定階段而形成的生存方式（樣態(tài)）及其所創(chuàng)造的成果。其標(biāo)志有八：一是私有制的產(chǎn)生；二是階級(jí)的形成；三是創(chuàng)造財(cái)富的能力達(dá)到了能夠養(yǎng)活一部分無(wú)須直接從事生產(chǎn)（獲取食物）的人口，從而形成了社會(huì)分工；四是在村落、聚落、城邑發(fā)展的基礎(chǔ)上，形成了城市（城邦）；五是國(guó)家的正式誕生與運(yùn)作；六是法律的基本定型；七是文字的誕生；八是除了物質(zhì)生活之外，形成了相應(yīng)的精神（宗教、藝術(shù)、建筑等）生活。3美國(guó)學(xué)者戈登·柴爾德（V﹒Gordon Childe）主張文明起源于“城市革命”，且提出了文明的十項(xiàng)標(biāo)志：如擁有城市（人口一般為7000—20000人）；有了社會(huì)分層和分工；食物有了剩余可以養(yǎng)活政府以及官吏；規(guī)模龐大的公共建筑；由祭司、民事官員和軍事領(lǐng)袖的上層組成的統(tǒng)治階級(jí)；數(shù)字符號(hào)和文字；算數(shù)、幾何和天文學(xué)開(kāi)始出現(xiàn)；有了精致的藝術(shù)；還有長(zhǎng)途貿(mào)易；以及基于武力的體制化的政治組織。參見(jiàn)Elman R﹒Service, Origins of the State and Civilization：The Process of Cultural Evolution, W﹒W﹒Norton&Company﹒Inc﹒New York,1975, p﹒7。

逐項(xiàng)分析文明的內(nèi)涵，既內(nèi)容太多，超出了本文的范圍，也有點(diǎn)離題，不屬于本文研究的對(duì)象。因此，本文只想指出一點(diǎn)，文字的誕生對(duì)古代成文法典的產(chǎn)生意義極為重大，至少就法律文明而言，文字，在文明之八大要素中，占著最為重要的地位。

根據(jù)國(guó)外學(xué)術(shù)界的最新研究，世界上最早產(chǎn)生文字的地區(qū)是古代美索不達(dá)米亞和古代埃及。大約在公元前3200年，古代美索不達(dá)米亞的人們“在沒(méi)有任何先例指導(dǎo)的情況下發(fā)明了書(shū)寫(xiě)”，4［美］安德魯·菲爾德、格蘭特·哈代主編：《牛津歷史著作史：從開(kāi)端到公元600年》，第一卷（上），陳恒、李尚君、屈伯文等譯，上海三聯(lián)書(shū)店2017年版，第1頁(yè)。而用于書(shū)寫(xiě)的文字，就是世界上最古老的楔形文字?！叭藗兯牡谝慌鷥珊恿饔虻奈淖植牧媳４嬖跒豸斂耍║ruk）遺址出土的大約5000塊楔形文字泥板之中，時(shí)間可以追溯到約公元前3200年。這種文字體系，就是現(xiàn)在眾所周知的原始楔形文字（Proto-cuneiform）?！?同上注，第2頁(yè)。700年以后，大約公元前2600年，楔形文字已經(jīng)傳播至近東的其他地區(qū)。

正是在楔形文字逐步普及的基礎(chǔ)上，公元前3000年前后，步入酋邦（Chiefdom）時(shí)代的古代美索不達(dá)米亞（西方學(xué)者稱(chēng)為“早王朝前期”6［美］斯蒂芬·伯特曼：《探尋美索不達(dá)米亞文明》，秋葉譯，商務(wù)印書(shū)館2009年版，第218頁(yè)。），形成了一批社會(huì)文化共同體，這些共同體，就是城市或者稱(chēng)城市部落、城邦。當(dāng)時(shí)著名的有基什（Kish）、伊新、尼普爾（Nippur）、舒魯帕克、拉加什、烏魯克、拉爾薩、烏爾（Ur）和埃利都（Eridu）等。并且通過(guò)文字，將這些共同體原來(lái)就存在、經(jīng)口耳相傳一代代保留下來(lái)的習(xí)慣法規(guī)范以楔形文字記錄下來(lái)，使其成為習(xí)慣法匯編，即成文法律和法典。到目前為止我們所知第一部這樣的成文法律，就是“烏魯卡基那立法”。從美索不達(dá)米亞出土的一塊黏土銘文殘片中，我們得知這個(gè)立法的時(shí)間，是公元前2378年。當(dāng)時(shí)蘇美爾的一位酋長(zhǎng)（王）烏魯卡基那（Urukagina）進(jìn)行了重大的立法活動(dòng)。7關(guān)于烏魯卡基那立法改革和出任拉伽什國(guó)王的時(shí)間，學(xué)術(shù)界尚未統(tǒng)一，如于殿利先生在《巴比倫與亞述文明》（北京師范大學(xué)出版社2013年版）一書(shū)中說(shuō)是公元前2378年（第286頁(yè)、第762頁(yè)），但也有一些文獻(xiàn)說(shuō)是公元前2350年，如 Stephen Bertman, Handbook to Life in Ancient Mesopotamia, Oxford University Press, 2003, p﹒168；Benjamin R﹒Foster,Karen Polinger Foster,Civilizations of Ancient Iraq,Princeton University Press,Princeton and Oxford,2009,p﹒47。

隨后（大約過(guò)了300余年），古代美索不達(dá)米亞又推出了蘇美爾社會(huì)烏爾第三王朝時(shí)期的第一部成文法典《烏爾納姆法典》。從該法典的內(nèi)容來(lái)看，可以推測(cè)早王朝時(shí)期（公元前2700—前2350年）甚至之前的蘇美爾各個(gè)城市部落已經(jīng)走上制定成文的習(xí)慣法匯編的道路。這些以習(xí)慣法匯編為表現(xiàn)特征的早期法典，在古代美索不達(dá)米亞，除了《烏爾納姆法典》之外，還有《李必特—伊什塔爾法典》（Code of Lipit-Ishtar，公元前1930年），《俾拉拉馬法典》（Code of Bilalama，公元前1870年，一說(shuō)公元前1770年），蘇美爾某個(gè)城邦頒布的《X法典》（Laws of X，最晚應(yīng)在約公元前1800年）、《租牛法典》（Laws about Rented Oxen，約公元前1800年）等。8從埃及于公元前3400年前后進(jìn)入酋邦時(shí)代，公元前3100年建立統(tǒng)一國(guó)家這一歷史境況來(lái)分析，當(dāng)時(shí)的埃及應(yīng)該已經(jīng)形成了數(shù)量龐大且復(fù)雜多元的法律（習(xí)慣）規(guī)范體系。只是可能因記載法律的材料（如莎草紙等）不易長(zhǎng)期保存，因而古王國(guó)及之前的大部分的法律（習(xí)慣）記錄都遺失了，只留下了極少數(shù)的法庭記錄、零星的案例和若干證據(jù)材料。參見(jiàn)Raymond Westbrook, A History of Ancient Near Eastern Law, Volume One, Brill, Leiden Boston, 2003, p﹒5。而隨后于公元前1765年頒布的《漢穆拉比法典》（The Code of Hammurabi），則使古代兩河流域的法典制定事業(yè)達(dá)到了古代世界的巔峰，并構(gòu)成了上古社會(huì)文明的重要標(biāo)志。

二、古代美索不達(dá)米亞成文法典的私法屬性

印度上古時(shí)期的習(xí)慣法律文獻(xiàn)，其內(nèi)容主要是宗教；中國(guó)上古時(shí)期因?yàn)檎{(diào)整民事關(guān)系的規(guī)范主要是不成文的禮，因而成文法典主要是刑法，與之不同，古代美索不達(dá)米亞的成文法典，幾乎毫無(wú)例外的都是私法規(guī)范匯編，或者說(shuō)具有強(qiáng)烈的私法屬性。

比如，上述早王朝時(shí)期末，公元前2378年的“烏魯卡基那立法”。從出土的一塊黏土銘文殘片中，專(zhuān)家梳理、解讀出了法律共14條，其主要內(nèi)容有四個(gè)方面：一是免除平民所欠王室之賦稅；二是撤銷(xiāo)派往各地的監(jiān)督官和稅吏；三是減輕手工業(yè)者的負(fù)擔(dān)，保護(hù)拉伽什城邦公民和依附民的私有財(cái)產(chǎn)和身份，禁止官吏及其他人強(qiáng)奪他們的財(cái)產(chǎn)；四是禁止以人身作為債務(wù)抵押，釋放因債務(wù)而被奴役或遭拘禁的平民。因此，“烏魯卡基那立法”不僅是以民事規(guī)范為主要內(nèi)容的立法，而且被學(xué)者稱(chēng)為“我們現(xiàn)在所知之最古老、最簡(jiǎn)明、最公平的法律”。9于殿利：《巴比倫法的人本觀(guān)——一個(gè)關(guān)于人本主義思想起源的研究》，生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店2011年版，第235頁(yè)。

又如，過(guò)了300多年后，公元前22世紀(jì)末烏爾第三王朝時(shí)期頒布的《烏爾納姆法典》，雖然現(xiàn)在我們所能看到的是一個(gè)殘篇，只有一個(gè)序言和40多個(gè)條文（較為完整、能夠辨認(rèn)的只有29個(gè)條文）。但就這些殘余的條文來(lái)分析，也都是民事規(guī)范，主要內(nèi)容是所有權(quán)及其他各項(xiàng)權(quán)利（ 第 8、17、21、24、27、28、29、30、31、32條），關(guān)于債和債務(wù)關(guān)系（第e4、a6、d7，18、19、20、21、22、25、26條），婚姻、家庭和繼承關(guān)系（第4、5、6、7、8、9、10、11、15條），等等。

再如，過(guò)了200余年后，公元前1930年伊新王國(guó)第一王朝的第5任國(guó)王李必特—伊什塔爾頒布了《李必特—伊什塔爾法典》。經(jīng)過(guò)學(xué)術(shù)界對(duì)出土的該法典的殘篇進(jìn)行整理，獲得可以辨認(rèn)、能夠釋讀的條文有20余條。10魏瓊：《民法的起源——對(duì)古代西亞地區(qū)民事規(guī)范的解讀》，商務(wù)印書(shū)館2008年版，第64—65頁(yè)。根據(jù)這些條文的規(guī)定，我們可以得知其主要內(nèi)容也都是民事方面的規(guī)定，如該法典規(guī)定了自由民租牛及車(chē)駕（第1a條），自由民之女以及其妻子的繼承權(quán)保護(hù)（第1b—1c條），自由民毆打另一自由民的懷孕之妻，或者奴隸之懷孕之妻，導(dǎo)致其流產(chǎn)或者死亡后的賠償（第1d—1f條），租船之租金以及出現(xiàn)事故后的賠償（第4—5條），租果園的租金（第6—7條），自由民收養(yǎng)小孩的規(guī)定（第20abc條），結(jié)婚時(shí)的彩禮和主持婚禮的程序（第21、23條），財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)（第31、32條），詆毀他人自由民之女后的賠償（第33條），等等。

此外，又過(guò)了150余年后，即約公元前1800年由蘇美爾某個(gè)城邦頒布定型的《X法典》（殘篇，尚存條文19條）和《租牛法典》（殘篇，尚存條文9條），拉沙爾（Larsa）王國(guó)頒布的《蘇美爾法律研習(xí)本》（一譯《蘇美爾法典》，殘篇，尚存條文9條）和《蘇美爾親屬法律研習(xí)本》（一譯《蘇美爾親屬法》，殘篇，尚存條文7條），公元前1700年前后蘇美爾某個(gè)城邦頒布的《蘇美爾法律樣式冊(cè)》（Sumerian Laws Handbook of Forms，殘篇，尚存條文9條），以及公元前1770年前后巴比倫時(shí)期由埃什嫩那（Eshnunana）王國(guó)頒布的《俾拉拉馬法典》 （尚存10個(gè)殘缺片斷，保留條文79條），經(jīng)過(guò)學(xué)者分析解讀，基本內(nèi)容也都是私法的規(guī)定。11魏瓊：《民法的起源——對(duì)古代西亞地區(qū)民事規(guī)范的解讀》，商務(wù)印書(shū)館2008年版，第74—94、108頁(yè)。

當(dāng)然，古代美索不達(dá)米亞成文法典中，最經(jīng)典、最完備的就是公元前1765年由古巴比倫王朝第六代國(guó)王漢穆拉比頒布的《漢穆拉比法典》了。它自1902年由法國(guó)考古隊(duì)在伊朗西南部古城蘇薩被發(fā)現(xiàn)以來(lái)，經(jīng)過(guò)國(guó)際學(xué)術(shù)界100多年的研究、解讀，目前梳理出來(lái)的條文共有282條（有個(gè)別條文仍然因缺字太多，意思不清，無(wú)法釋讀，如第68+C條的內(nèi)容為：“［……］在［……］鄰［……］的墻［……］墻［……］”；第76+E條的內(nèi)容為：“［……］人［……］正如［……］”等12《漢穆拉比法典》，楊熾譯，高等教育出版社1992年版，第48、54頁(yè)。），基本上完整地再現(xiàn)了法典頒布時(shí)的原貌。而從這282條條文來(lái)分析，發(fā)現(xiàn)其80%以上的內(nèi)容，也都是私法規(guī)范。

綜上所述，人類(lèi)最早的成文法典，都集中在古代美索不達(dá)米亞，而這些成文的法典又都是私法規(guī)范。因此，探索私法史中的法理，首先就必須從古代美索不達(dá)米亞的成文法典中入手。

三、古代美索不達(dá)米亞私法法典中的法理：正義

如上所述，法理的內(nèi)涵十分豐富，在此我們無(wú)法全部展開(kāi)。因此，筆者僅想從其核心法的正義的思想契入，通過(guò)梳理、分析古代美索不達(dá)米亞成文法典中法的正義的思想，來(lái)探索一下人類(lèi)私法歷史上最早的法理思想。

讓我們先來(lái)看幾段當(dāng)時(shí)法典關(guān)于正義的規(guī)定，首先是《烏爾納姆法典》的序言。

自從安努（Anu）和恩利爾（Enlil）將烏爾的王權(quán)交與南納（Nanna）之后，當(dāng)時(shí)烏爾納姆，為了他所深?lèi)?ài)的將其撫養(yǎng)成人的母親——寧松（Ninsun），而且也按照公平和誠(chéng)實(shí)的原則……烏爾納姆法作為強(qiáng)大的戰(zhàn)士、烏爾王、蘇美爾王以及阿卡德王，以南納的力量、城市之主，遵照烏圖（Utu）的真理，在這片土地上建立公正；他驅(qū)散詛咒、暴力和紛爭(zhēng)，并設(shè)定神廟的供養(yǎng)費(fèi)用為90古爾（Gur）大麥、30只羊以及30斯拉(Sila)的黃油。他發(fā)明并推行銅制斯拉量器，規(guī)范了一個(gè)彌那(Mina)單位的重量，以及多少舍客勒(Shekel)單位的白銀等于一個(gè)彌那……孤兒不能被富人所奴役，寡婦也不能被權(quán)貴所玩弄，擁有一個(gè)舍客勒的窮人也不必向擁有一個(gè)彌那的富人卑躬屈膝。13Code_of_Ur-Nammu, http：//en﹒wikipedia﹒org/wiki/Code_of_Ur-Nammu，2011 年 2 月 19 日訪(fǎng)問(wèn)。

其次是《李必特—伊什塔爾法典》的序言。

李必特—伊什塔爾宣稱(chēng)自己依照最高神安努和恩利爾的囑咐，“在大地上建立公正，驅(qū)除怨恨”，并給“受束縛的蘇美爾和阿卡德人以自由，帶給他們極大的富裕”，14See Francis Rue Steele, "the Code of Lipit-Ishtar", American Journal of Archaeology, Vol﹒52, No﹒3(Jul﹒Sep﹒,1948)，pp﹒427-432﹒使“父母撫養(yǎng)其子女，使子女扶持其父母”，真正地使“父母與其子女共處，使子女與其父母共處”。15《外國(guó)法制史》編寫(xiě)組：《外國(guó)法制史資料選編》（上冊(cè)），北京大學(xué)出版社1982年版，第12頁(yè)。

再來(lái)看一下《漢穆拉比法典》的序言。

當(dāng)至高的安努，眾神之王，和恩利爾，天地之主，國(guó)土命運(yùn)的主宰，把全人類(lèi)的統(tǒng)治權(quán)授與恩啟（Enki）的長(zhǎng)子馬爾都克（Marduk），使他在眾神中顯赫，呼巴比倫崇高的城名，使它在萬(wàn)方出眾，并為馬爾都克在其中奠定地久天長(zhǎng)的王權(quán)；

那時(shí)候，我，漢穆拉比，虔誠(chéng)敬神的君主，為使正義在國(guó)中出現(xiàn)，消滅邪惡，使強(qiáng)不凌弱，使我像太陽(yáng)一樣升起在民眾之上，給國(guó)家?guī)?lái)光明。安努和恩利爾為了人民的幸福，呼喚了我的名字。

……

當(dāng)馬爾都克命令我治理人民，使國(guó)家走上正規(guī)之時(shí)，我使全國(guó)都講公道和正義，我改善了人民的生活。

從上述三部法典的序言，我們可以大體了解古代美索不達(dá)米亞成文法典中，關(guān)于法的正義的思想，其內(nèi)容比較龐雜，大體可以梳理為如下幾個(gè)方面。

第一，法的正義，是神的要求。無(wú)論是烏爾納姆，還是李必特—伊什塔爾，還是漢穆拉比，都宣稱(chēng)自己的權(quán)力，來(lái)自安努和恩利爾這兩位古代美索不達(dá)米亞最高的神（安努是天之神，恩利爾是風(fēng)與權(quán)力之神），自己所實(shí)施的正義，是神的要求，是代表神來(lái)行使正義的事業(yè)。

第二，實(shí)施正義的主體是君主。上述三部法典的制定者、頒布者和實(shí)施者，都是君主。烏爾納姆是烏爾第三王朝的開(kāi)創(chuàng)者；李必特—伊什塔爾，是古代美索不達(dá)米亞南部伊新王國(guó)的第五代國(guó)王；而漢穆拉比，則是更為強(qiáng)大的巴比倫王朝的第六代國(guó)王。這些國(guó)王，都在法典中宣稱(chēng)自己的美德，強(qiáng)調(diào)自己的優(yōu)秀才能和巨大能量，強(qiáng)調(diào)自己本身就是正義的化身。因此，只有他們才有資格來(lái)實(shí)施正義，他們才能將正義普及每個(gè)民眾。

第三，正義的受眾，或者說(shuō)其所普照惠及的是每一個(gè)民眾（是自由民，奴隸除外）。在烏爾納姆看來(lái)，他是烏爾王、蘇美爾王以及阿卡德王，所以他的正義可以施行于烏爾第三王朝、蘇美爾地區(qū)和原來(lái)阿卡德帝國(guó)所在地區(qū)的所有居民；李必特—伊什塔爾，則要將其正義施行于他所認(rèn)為的受到束縛的蘇美爾人和阿卡德人；而漢穆拉比，則更加強(qiáng)大，他不僅是巴比倫城邦國(guó)家的國(guó)王，還自稱(chēng)是尼普爾（Nippur）、埃利都（Eridu）、烏爾（Ur）、拉爾薩（Larsa）、烏魯克（Uruk）、伊新（Isin）、拉伽什（Lagash）、吉爾蘇（Girsu）、阿達(dá)布（Adab）、馬什干沙皮爾（Mashganshapir）、美拉（Mera，一譯馬利，Mari）、馬勒恭（Malgun）、圖圖勒（Tutul）、埃什嫩那（Eshnunna）、阿卡德（Agade）各城或城邦之王。因此，他會(huì)把其法典中的正義實(shí)施于所有這些城邦國(guó)家的民眾。

第四，正義的核心：秩序、公平、幸福。從上述各法典的序言，以及這些法典相關(guān)的條文中，可以得知，當(dāng)時(shí)法的正義觀(guān)的第一個(gè)元素，就是保持社會(huì)的合理有序的秩序，包括社會(huì)的，“驅(qū)散詛咒、暴力和紛爭(zhēng)”；也包括家庭內(nèi)的，使“父母與其子女共處，使子女與其父母共處”。為了確保合理秩序，必須保持社會(huì)的公平，即正義的第二個(gè)元素，必須貫徹“公平”和“誠(chéng)實(shí)”的原則，關(guān)注和幫助弱勢(shì)群體，做到“孤兒不能被富人所奴役，寡婦也不能被權(quán)貴所玩弄”，“窮人不必向富人卑躬屈膝”，必須在“大地上建立公正，驅(qū)除怨恨”，“消滅邪惡，使強(qiáng)不凌弱”，“使全國(guó)都講公道和正義”。而這么做的最終目的，就是要追求人民的幸福，即正義的第三個(gè)元素：給民眾“以自由，帶給他們極大的富?！?，“使我（漢穆拉比）像太陽(yáng)一樣升起在民眾之上，給國(guó)家?guī)?lái)光明。安努和恩利爾為了人民的幸福，呼喚了我的名字”，“我改善了人民的生活”。

第五，正義比較具體，看得見(jiàn)，摸得著。正義的宣告在序言中，而具體貫徹實(shí)施則在法典的規(guī)定條文中。在上古時(shí)期的法典規(guī)定中，體現(xiàn)公平正義的思想的條文，最多的就是等價(jià)民事賠償?shù)囊?guī)定。比如，《烏爾納姆法典》第30條規(guī)定，強(qiáng)行在他人土地上耕種者，被發(fā)現(xiàn)起訴至法院，那么，強(qiáng)行耕種者將喪失所付出的所有勞動(dòng)；第31條規(guī)定，如果有人用水淹沒(méi)他人的田地，那么，他必須支付被淹田地者所遭到的相應(yīng)的所有損失；第18—22條規(guī)定，如果某人（施暴者）對(duì)他人人身造成不同程度的傷害（一顆牙齒，或一個(gè)鼻子，或一條腿），那么，施暴者就必須支付三個(gè)等級(jí)不同層次的賠償金；第6—15條規(guī)定，丈夫雖然具有離棄妻子的權(quán)利（上古社會(huì)，男性中心），但如果他有過(guò)錯(cuò)（如婚外戀等），那么，他可以離婚，但必須做出比較昂貴的金錢(qián)補(bǔ)償。

《李必特—伊什塔爾法典》第31條規(guī)定，自由民可以將家產(chǎn)贈(zèng)與其所喜愛(ài)之繼承人（遺囑之萌芽），但不得剝奪其他繼承人的繼承權(quán)，諸兄弟應(yīng)平均分配剩余之父親的遺產(chǎn)；第8條規(guī)定，自由民以一定的租金把自己的荒地租給某一園丁用作培植果園，如果該園丁并未將此荒地全部開(kāi)墾培植，那么，該園丁就沒(méi)有勞動(dòng)報(bào)酬，荒地主人只須將那部分沒(méi)有得到開(kāi)墾的荒地（的開(kāi)墾義務(wù)）作為報(bào)酬，讓其第二年繼續(xù)開(kāi)墾培植（才能獲得勞動(dòng)報(bào)酬）。這一規(guī)定的本意在于鼓勵(lì)人們積極耕種荒地，避免土地的荒蕪。而《租牛法典》第7、8條則規(guī)定，如果自由民所租來(lái)之?；蝮H，在原野上或上軛后為獅子所殺（咬死），那么，租?；蝮H之人，可以不承擔(dān)這一損失。這里，法典體現(xiàn)出了因意外事件而導(dǎo)致的傷害損失，善意之當(dāng)事人可以不承擔(dān)賠償?shù)墓庾R(shí)。然而，法典沒(méi)有提及，這一損失最終應(yīng)該如何追回（如何救濟(jì)）的問(wèn)題。

當(dāng)然，在法典條文規(guī)定中，涉及公平、正義最多的，就是《漢穆拉比法典》了。如該法典一上來(lái)（第1—3條）就規(guī)定了誣告反坐原則，在當(dāng)時(shí)（現(xiàn)在也一樣），這是一條典型的公平正義原則。法典第168條規(guī)定，如果一個(gè)人決定剝奪他兒子的繼承權(quán)，對(duì)法官說(shuō)：“我要?jiǎng)儕Z我兒子的繼承權(quán)?！狈ü賾?yīng)調(diào)查他的情況，如果兒子沒(méi)有犯下應(yīng)當(dāng)剝奪繼承權(quán)的大罪，那么， 父親就不得剝奪兒子的繼承權(quán)。這一規(guī)定，明顯站在了兒子的立場(chǎng)上，只要兒子是善意的，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，就應(yīng)該享受到正常的繼承權(quán)，體現(xiàn)了家庭領(lǐng)域里的公平、公正，這在上古社會(huì)家長(zhǎng)權(quán)盛行的時(shí)代，確實(shí)是很不容易的。

法典第32條規(guī)定，如果為國(guó)王服兵役的士兵里都（Red?m）和巴衣魯（Bāirum），在為國(guó)王征戰(zhàn)過(guò)程中被敵人俘虜了。塔木卡（Tamkārum，富商）用銀兩贖了他，送他回到他的家鄉(xiāng)，如果該士兵家中有銀兩，他應(yīng)當(dāng)贖回他自己；如果他家里沒(méi)有銀兩，他應(yīng)由他鄉(xiāng)里的神廟贖回；如果他鄉(xiāng)里的神廟也沒(méi)有銀兩，他應(yīng)由宮廷（國(guó)王政府）贖回。而他的田園房屋（不動(dòng)產(chǎn)），不得用于贖他。因?yàn)樘飯@房屋，是他的立命之本。因此，法典第36條進(jìn)一步規(guī)定，“里都、巴衣魯及納貢人的田園房屋，不得出賣(mài)”。這些規(guī)定的目的，就是要確保自由民之基本的生活底線(xiàn)。

法典第73+E條還規(guī)定：如果富商塔木卡為收利息而貸出大麥或銀子，當(dāng)他貸出的時(shí)候，他用小秤貸出的銀子，小器貸出的大麥；而當(dāng)他收的時(shí)候，他用大秤收貸出的銀子，大器收貸出的大麥。那么，這個(gè)塔木卡將喪失他所收到的一切。這條規(guī)定明顯是打壓那些為富不仁的奸商，通過(guò)這種扶持弱者抑制強(qiáng)者，來(lái)維持社會(huì)的正常的經(jīng)濟(jì)秩序，也是貫徹社會(huì)的公平正義。

以上這些規(guī)定，都表達(dá)了《漢穆拉比法典》的一些基本的正義訴求：禁止高利貸，廢除債務(wù)奴役制，扶持弱者，抑制豪強(qiáng)，給他人帶來(lái)了傷害就必須做出相應(yīng)的賠償，等等，而這也是《漢穆拉比法典》等法典的立法指導(dǎo)思想。而之所以古代美索不達(dá)米亞有這樣的立法指導(dǎo)思想，在成文法典中，對(duì)公平、正義規(guī)定得如此詳細(xì)，就是因?yàn)樵诠糯浪鞑贿_(dá)米亞，法律與正義是一對(duì)孿生兄弟。在最早的楔形文字蘇美爾語(yǔ)和阿卡德語(yǔ)中，“法律”和“正義”是一對(duì)孿生詞。在阿卡德語(yǔ)中，表示“法律”意思的是一個(gè)復(fù)合詞：“kittum u mē?arum”。其中，“kittum”可以表示“真理”“正義”“正確程序”“正常狀態(tài)”等意義；而“mē?arum”則表示一種“法律救濟(jì)”，以糾正某些經(jīng)濟(jì)上失靈的立法法令；同時(shí)，它還具有“一般意義上的‘正義’之意?！碑?dāng)“kittum u mē?arum”一起連用時(shí)，便具有表示“法律”的意義，特別是“維護(hù)正義”“為弱者提供法律保護(hù)”的意思。16于殿利：《巴比倫法的人本觀(guān)——一個(gè)關(guān)于人本主義思想起源的研究》，生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店2011年版，第232—234頁(yè)。因此，由于詞源的關(guān)系，在一般人心目中，至少是在有文化的知識(shí)階層中，法和正義是同一回事，是一個(gè)大家都認(rèn)可的常識(shí)。而這就為法典貫徹正義的思想提供了智識(shí)基礎(chǔ)。

結(jié)語(yǔ)

古代美索不達(dá)米亞成文法典之正義思想，包含在輝煌的古代美索不達(dá)米亞的文明之中，隨著公元前539年新巴比倫王國(guó)為波斯帝國(guó)所滅，美索不達(dá)米亞文明的消亡，這些正義思想在當(dāng)?shù)匾膊辉傺永m(xù)。但是，由于在地理和文化上與古代美索不達(dá)米亞有著緊密聯(lián)系的希臘羅馬法律文明的興起，古代美索不達(dá)米亞成文法典中所包含的正義思想，在美索不達(dá)米亞文明消亡之前或消亡過(guò)程中，也逐步傳入了古代希臘、羅馬的法律文明之中。

學(xué)術(shù)界的研究成果表明，在古代美索不達(dá)米亞文明輝煌之公元前2000年前后，古代希臘的米諾斯文明也開(kāi)始興起。雖然，該文明是在克里特島上發(fā)展起來(lái)的，與美索不達(dá)米亞還有一定距離。但由于古代美索不達(dá)米亞文明與古代埃及文明（這兩個(gè)文明早有聯(lián)系）的強(qiáng)大的傳播力和影響穿透力，處在地中海中間、作為愛(ài)琴海文明重鎮(zhèn)的克里特島，早已經(jīng)受到了美索不達(dá)米亞文明和埃及文明的影響，克里特島上出土了來(lái)自古巴比倫漢穆拉比時(shí)代的赤鐵圓筒印章就是一個(gè)例證。17魏瓊：《民法的起源——對(duì)古代西亞地區(qū)民事規(guī)范的解讀》，商務(wù)印書(shū)館2008年版，第431頁(yè)。同時(shí)，米諾斯文明之后在希臘本土興起的邁錫尼文明，其時(shí)間約在公元前16世紀(jì)前后，該文明以及之后的所謂希臘黑暗時(shí)代，與古代美索不達(dá)米亞尤其是其西部小亞細(xì)亞（現(xiàn)在的土耳其南部以及敘利亞一帶）就有了直接的聯(lián)系，有經(jīng)貿(mào)的，也有戰(zhàn)爭(zhēng)的。此外，公元前8世紀(jì)以后，希臘開(kāi)始崛起，進(jìn)入了所謂殖民城邦時(shí)代。此時(shí)，愛(ài)琴海成了殖民帝國(guó)的內(nèi)海，小亞細(xì)亞成為希臘帝國(guó)治下的殖民城邦。希臘與美索不達(dá)米亞有了直接接觸的機(jī)會(huì)。最后，誕生在巴勒斯坦地區(qū)，由希伯來(lái)人創(chuàng)立的猶太教，吸收了古代埃及和古代美索不達(dá)米亞的文明成果，之后，經(jīng)過(guò)基督教的傳播（《圣經(jīng)》是其媒介），也進(jìn)入了古代希臘和羅馬的法律文明之中。

因此，古代美索不達(dá)米亞成文法典之正義思想，經(jīng)過(guò)多種途徑，傳入了古代希臘和羅馬世界。雅典公元前594年“梭倫立法”的第一項(xiàng)，就是頒布“解負(fù)令”（Seisacktheia），取消一切債務(wù)奴役制。不管該項(xiàng)立法與古代美索不達(dá)米亞的“烏魯卡基那立法”是否相似，或者是否有聯(lián)系，其體現(xiàn)的立法指導(dǎo)思想，無(wú)疑是維持社會(huì)公平正義的思想。公元前451—前450年羅馬頒布的《十二表法》，其第八表規(guī)定了限制高利貸，第九表規(guī)定了立法者不得為自己個(gè)人利益立法，貪官污吏應(yīng)該受到嚴(yán)懲等。18詳細(xì)參見(jiàn)何勤華主編：《外國(guó)法制史》，法律出版社2016年版，第48、59頁(yè)。這些思想，不能不說(shuō)是古代美索不達(dá)米亞成文法典之正義思想的傳承。當(dāng)然，詳細(xì)論證這一過(guò)程，將是筆者另一篇文章想要闡述的主題了。