巫昌楨:家暴是一個(gè)國(guó)際難題

趙杰

10月17日，82歲的老人巫昌楨，這位曾擔(dān)任婚姻法起草小組組長(zhǎng)的中國(guó)政法大學(xué)教授在家中接受《中國(guó)新聞周刊》專(zhuān)訪(fǎng)，回顧梳理了新中國(guó)成立以來(lái)中國(guó)社會(huì)變遷中家庭、婚姻的發(fā)展變化，以及家庭暴力在其中的不同呈現(xiàn)特點(diǎn)。

中國(guó)新聞周刊：新中國(guó)成立第二年，就迅速頒布了《婚姻法》，此后數(shù)十年間曾經(jīng)歷幾次重要修改，是每個(gè)階段突出的社會(huì)問(wèn)題影響到了家庭和婚姻，進(jìn)而迫使法律不得不做出修改嗎？

巫昌楨：很有意思的問(wèn)題。因?yàn)楝F(xiàn)在回過(guò)頭看，新中國(guó)成立后，每個(gè)發(fā)展時(shí)期的社會(huì)問(wèn)題不同，對(duì)家庭的影響也各不相同。所以，從這個(gè)角度來(lái)思考，一部《婚姻法》，見(jiàn)證了新中國(guó)成立后幾個(gè)歷史階段的主要社會(huì)問(wèn)題，從這部法，可以清晰看出每個(gè)時(shí)代的特點(diǎn)。

1950年的《婚姻法》，主要完成了反封建的任務(wù)。因?yàn)楫?dāng)時(shí)家庭中主要是包辦婚姻，所占比例為90%以上，立法后到50年代末，90%以上變成自由婚姻和半自由婚姻。

1980年代的《婚姻法》，主要任務(wù)是消除政治色彩。整個(gè)60年代到80年代初，政治過(guò)分干預(yù)婚姻，結(jié)婚、離婚均需政治決定，沒(méi)有自由可言。通過(guò)立法，消除了類(lèi)似政治因素的干擾。

2001年《婚姻法》修改，主要針對(duì)的是婚外戀之類(lèi)問(wèn)題。改革開(kāi)放后，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸發(fā)展起來(lái)，整個(gè)社會(huì)的功利色彩越來(lái)越濃，愛(ài)情也不能幸免。比如，權(quán)、錢(qián)往往與色情聯(lián)系起來(lái)，以婚姻謀財(cái)?shù)膯?wèn)題也越來(lái)越多，家庭暴力也由過(guò)去的單一化開(kāi)始呈現(xiàn)多元，并且越來(lái)越嚴(yán)重。

今年最高院出了《司法解釋?zhuān)ㄈ?，目的主要是解決這些年越來(lái)越突出的財(cái)產(chǎn)問(wèn)題。這個(gè)解釋雖有亮點(diǎn)，但是以合同法原則解決婚姻問(wèn)題，容易導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中的婚姻更加功利化。

中國(guó)新聞周刊：家庭暴力在城市、高知家庭有比率增高的趨勢(shì)？

巫昌楨：以前認(rèn)為農(nóng)村的家庭暴力多，文化程度高的家庭不會(huì)發(fā)生。其實(shí)不是，因?yàn)楹芏嗳怂枷肷钐庍€是有封建傳統(tǒng)。并且，家暴是一個(gè)世界性的國(guó)際難題。

就如何界定家庭暴力，中西方有差異。中國(guó)的定義是家庭成員中帶有優(yōu)勢(shì)一方對(duì)另一方的施暴行為，受害者多是女方。男方現(xiàn)在也多有反映，但問(wèn)題多是冷暴力和精神暴力，體現(xiàn)為壓抑等。

目前，國(guó)際上將家庭暴力分為肉體暴力、精神暴力、性暴力。我國(guó)只承認(rèn)第一種。對(duì)精神暴力、性暴力有所保留?，F(xiàn)在也有主張認(rèn)定婚內(nèi)強(qiáng)奸的，不過(guò)刑法界并未認(rèn)同。

我的分析，家庭暴力主要有四個(gè)特點(diǎn)：行為的隱蔽性；行為的長(zhǎng)期性、連續(xù)性；后果的嚴(yán)重性；原因的多樣性。

一個(gè)調(diào)研報(bào)告顯示，當(dāng)前兇殺案前三位：情殺、仇殺、財(cái)殺。《中國(guó)婦女報(bào)》做過(guò)一個(gè)統(tǒng)計(jì)，90年代的家庭暴力數(shù)據(jù)比80年代上升了25.4%。此前也有最高法的數(shù)據(jù)表明，司法領(lǐng)域判的離婚案中涉及家庭暴力的有40%。這樣一些調(diào)研和數(shù)據(jù)表明，家庭暴力的發(fā)生率在近些年是迅速上升的。

中國(guó)新聞周刊：除了夫妻間，家庭暴力同樣存在于長(zhǎng)幼之間。在你看來(lái)，目前影響家庭暴力多發(fā)的關(guān)鍵因素有哪些？

巫昌楨：這些年我最擔(dān)心的問(wèn)題有三個(gè)方面。首先，年輕人的問(wèn)題。目前的新生代獨(dú)生子對(duì)家庭的觀念有根本變化，同時(shí)對(duì)自由的理解有誤區(qū)，他們認(rèn)為自由就是隨心所欲，因此常常做法律不允許的事情。其次，農(nóng)村的婚姻問(wèn)題。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，人口大幅度自由流動(dòng)，導(dǎo)致很多夫妻長(zhǎng)期分離，給婚外情更多可乘之機(jī)，而婚外情的結(jié)果往往會(huì)以家庭暴力的方式收?qǐng)?。最后，老人婚姻?wèn)題。近年來(lái)，由于房產(chǎn)價(jià)格暴漲，許多孩子通過(guò)包辦孤寡老人再婚，以圖老人房產(chǎn)，這一問(wèn)題導(dǎo)致長(zhǎng)幼之間的感情破裂，甚至發(fā)生暴力事件。

中國(guó)新聞周刊：就國(guó)家、社會(huì)、家庭等各層面而言，各自應(yīng)該如何來(lái)推進(jìn)這一問(wèn)題的解決？

巫昌楨：首先，應(yīng)該完善立法。在有了《婚姻法》和《婦女權(quán)益保障法》之后，現(xiàn)在制定全國(guó)性的防止家庭暴力法的工作已經(jīng)啟動(dòng)。廣東、上海一些地方在這方面積累了很好的經(jīng)驗(yàn)。

在這里我想提到的是，中國(guó)家庭暴力的取證問(wèn)題可以考慮國(guó)外的一些經(jīng)驗(yàn)，比如加拿大的推定原則。中國(guó)的做法是必須有證據(jù)證明，但是家庭暴力、婚外情的證據(jù)等都很難找，現(xiàn)實(shí)中行不通。

其次，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)法，法律的全部意義在于執(zhí)行。公安以前對(duì)此管的不多，更多讓受害者找婦聯(lián)。目前開(kāi)始介入，但是介入不夠，往往認(rèn)為是家務(wù)瑣事，除非到打死打傷的地步。另外，要提高女性的自我保護(hù)意識(shí)和能力，借鑒英國(guó)的“零忍耐”提法。

最后，社會(huì)各個(gè)方面都要發(fā)揮作用。民政部正在探索一些疏導(dǎo)機(jī)制，重視多調(diào)解。另外，應(yīng)該探索婚姻登記的制度化。

英國(guó)有一個(gè)家庭宣言：反對(duì)閃電式結(jié)婚，反對(duì)閃電式離婚。美國(guó)也有誓約婚姻法，這就對(duì)婚姻有了約束性，對(duì)我們也有啟發(fā)。另外，對(duì)年輕人要有婚前培訓(xùn)和學(xué)習(xí)。