企業(yè)跨國投資和并購稅務(wù)問題研究

陳卓 李紅亮 李海燕 李湛杰

近年，走出去開展海外并購的中國企業(yè)越來越多。但是系統(tǒng)性研究中國企業(yè)走出去的稅務(wù)相關(guān)的問題并不是很多。這主要是因為，目前跨國稅務(wù)問題越來越復(fù)雜，專業(yè)性很強(qiáng)。另外，不同的國家（或者地區(qū)）稅制不一樣，不同的行業(yè)，需要注意的稅務(wù)風(fēng)險也不同。本文嘗試系統(tǒng)性闡述中國企業(yè)開展海外并購時，需要注意的稅務(wù)的問題。本文主要包括三個主要的部分：（1）中國企業(yè)開展海外并購時的稅務(wù)籌劃的問題;（2）中國企業(yè)開展海外并購時的稅務(wù)盡職調(diào)查的問題;（3）稅務(wù)和PMI（post merger integration，并購的整合）問題。稅務(wù)籌劃的問題的優(yōu)劣是影響到中國企業(yè)走出去成敗與否的重大問題之一。這是因為稅務(wù)成本的高度，直接影響到了企業(yè)的經(jīng)營成本的高低。

一、中國企業(yè)開展海外并購時的稅務(wù)籌劃問題

稅務(wù)籌劃是每一個企業(yè)都會面臨的問題。不進(jìn)行海外投資并購的中國企業(yè)也會開展稅務(wù)籌劃的工作。對于一個企業(yè)來講，稅務(wù)籌劃的目的就是在合法的范圍內(nèi)，把企業(yè)集團(tuán)的整體的實質(zhì)稅負(fù)擔(dān)降低到最低。中國企業(yè)在走出去的時候，由于是跨國的交易（并購?fù)瓿芍筮€要長期經(jīng)營），稅務(wù)籌劃的問題更加復(fù)雜。

（一）稅務(wù)因素是跨國并購交易架構(gòu)設(shè)計的重要因素之一

中國企業(yè)開展海外并購，并購框架的設(shè)計是一個關(guān)系到并購成敗的重大問題?？陀^的來講，中國企業(yè)在進(jìn)行跨國并購的交易框架設(shè)計時，需要考慮的因素是多種多樣的。但是稅務(wù)因素是任何一種情況都需要考慮的重要因素。

一般來講，中國企業(yè)的海外投資并購的框架設(shè)計需要考慮一下幾個因素：

（1）法律的制約和法律的風(fēng)險問題。就是滿足中國和投資目的地國（地區(qū)）的相關(guān)的法律規(guī)定。如果是經(jīng)由第三國投資，也要遵守第三國的法律法規(guī)。整個投資框架，不能夠違反相關(guān)的規(guī)定。另外，設(shè)計的并購框架，必須要保證交易的風(fēng)險是可控的。

（2）要滿足交易對價的要求。中國企業(yè)開展海外并購，可以采取的現(xiàn)金收購的方式，也可以采取包括股權(quán)置換在內(nèi)的其他的方式。交易框架的設(shè)計，必須要滿足交易對價的要求。

（3）盡可能的做到稅務(wù)最優(yōu)。

（4）交易框架要滿足并購融資和外匯管制的要求。中國企業(yè)開展跨國并購，一般都有各種并購貸款的安排。另外，也要滿足中國的外匯管制和被投資國的外資投資的相關(guān)規(guī)定。

（5）交易框架也必須要考慮交易后的風(fēng)險最小化的問題。跨國交易和交易之后的經(jīng)營中，存在多種多樣的風(fēng)險。這些風(fēng)險包括政治風(fēng)險，自然災(zāi)害風(fēng)險，法律糾紛風(fēng)險，法規(guī)制度變更風(fēng)險等。交易框架的設(shè)計，必須要考慮到發(fā)生各種各樣的風(fēng)險的時候，能最大程度保護(hù)中國企業(yè)的利益，減少中國企業(yè)的交易和經(jīng)營的不確定性。

（6）交易框架的設(shè)計有時候也要考慮到退出時的最優(yōu)化。這一點在中國企業(yè)開展財務(wù)性并購時候顯得更加重要。中國企業(yè)開展戰(zhàn)略性的并購，也需要考慮到這一點。如果將來集團(tuán)業(yè)務(wù)調(diào)整，或者經(jīng)營不善，或者其他原因。都有可能把被并購的企業(yè)出售掉的問題。

（7）其他的因素。比如當(dāng)?shù)仄髽I(yè)高管的要求或者工會的一些要求。又比如中國企業(yè)考慮并購以后和當(dāng)?shù)氐淖庸镜暮喜?，而做出一些特殊的安排等。又比賣方公司（或者個人）期望保留一部分股份等。

中國企業(yè)的跨國并購的框架設(shè)計，需要從三個層面上考慮問題。

（1）跨國交易本身的合規(guī)，風(fēng)險控制，融資，交易本身的稅務(wù)的負(fù)擔(dān)。

（2）交易完成之后，也就是中國企業(yè)控制該企業(yè)（或者少數(shù)股權(quán)投資的情況下，是參與企業(yè)經(jīng)營）的時候，中國企業(yè)的權(quán)益要收到充分的保護(hù)。經(jīng)營產(chǎn)生的利潤匯回到中國母公司的時候，對分紅的課稅盡可能的少。

（3）中國企業(yè)賣掉該企業(yè)的時候，中國企業(yè)的權(quán)益收到保護(hù)，稅收負(fù)擔(dān)盡可能的少。

簡單的說，也就是設(shè)計交易框架的時候，要考慮交易時、經(jīng)營時、退出時的上述各種因素。

由于需要考慮的因素非常多，交易框架的設(shè)計往往需要中國公司相關(guān)部門，投資銀行，律師事所，會計師事務(wù)所，稅務(wù)師事務(wù)所等多個相關(guān)機(jī)構(gòu)的反復(fù)協(xié)商和權(quán)衡，在和賣方做多次談判之后才能決定。

在這里需要指出的是，因為跨國并購框架設(shè)計的時候，由于需要考慮的因素過多。大多數(shù)的時候，并不能達(dá)到所有方面的對策都是最優(yōu)的。這是因為有兩個原因，一個原因是這些因素有可能是互相沖突的;第二個原因是，中國企業(yè)和外國企業(yè)作為買方雙方，往往利益是沖突的。在現(xiàn)實的商業(yè)社會中，交易框架往往是買賣雙方都能接受的最佳的方案。

（二）中國企業(yè)的跨國并購的稅務(wù)籌劃應(yīng)該如何做？

從本質(zhì)上來講，中國企業(yè)的跨國并購的稅務(wù)籌劃的目的也是在合法的范圍內(nèi)，減少中國企業(yè)的實質(zhì)稅負(fù)擔(dān)。中國企業(yè)在走出去時，設(shè)計交易結(jié)構(gòu)，需要在三個層面考慮稅務(wù)籌劃的問題。

（1）第一個層面就是交易本身的層面。交易本身往往也會發(fā)生許多的稅務(wù)負(fù)擔(dān)（最典型的就是印花稅）。但是客觀的說，交易本身的稅務(wù)負(fù)擔(dān)往往不會構(gòu)成跨國并購交易結(jié)構(gòu)設(shè)計的主要考慮因素。因為是一次性的，而且金額往往是可以預(yù)估到的。

（2）第二個層面就是交易完成之后，經(jīng)營時和對母公司進(jìn)行分紅時產(chǎn)生的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。中國企業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略性并購，就意味著要進(jìn)行長期的經(jīng)驗。企業(yè)的經(jīng)營每天都會發(fā)生稅務(wù)負(fù)擔(dān)。企業(yè)有了盈利，如何在分派紅利的時候，避免雙重征稅，較少稅務(wù)負(fù)擔(dān)是一個大的問題。這個層面的設(shè)計是往往比第一個層面更加重要。中國企業(yè)在開展跨國并購的時候，設(shè)計交易跨國結(jié)構(gòu)的時候，必須也要考慮到這個層面的稅務(wù)問題。

（3）第三個層面就是PMI的層面?；蛘呤峭顺龅膶用?。如果中國企業(yè)（特別是基金）開展是財務(wù)性的跨國收購，就要考慮到數(shù)年后的退出的問題。巨額的股權(quán)賣出收益，匯到中國或者其他國家的時候，往往稅務(wù)負(fù)擔(dān)是非常重的。在設(shè)計跨國收購稅務(wù)籌劃方案的時候，也需要考慮這個層面的問題。

另外，也要考慮到PMI（post merger integration，并購后的整合）中的稅務(wù)問題。特別是中國企業(yè)是一個在多個國家開展業(yè)務(wù)的企業(yè)，被并購的企業(yè)也是在多個國家開展活動的企業(yè)的時候，PMI的問題就更加重要。比如，中國企業(yè)并購了A國的某個企業(yè)（B公司）。但是中國企業(yè)在該國已經(jīng)有一個子公司（C公司）。那么，判斷如何整合B公司和C公司的時候，稅務(wù)問題就是一個非常重要的因素。

跨國稅務(wù)籌劃的基本原則。在介紹跨國并購稅務(wù)籌劃之前，先介紹跨國稅務(wù)籌劃的一些基本原則。這些原則，對于跨國并購交易也是適用的。中國企業(yè)在走出去的時候，也可以采取設(shè)立當(dāng)?shù)刈庸镜姆绞?，或者和?dāng)?shù)仄髽I(yè)設(shè)立合資企業(yè)的方式。下面的基本原則，基本上是所有走出去的中國企業(yè)多需要考慮的跨國稅務(wù)籌劃的基本原則。

（1）海外子公司在當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)單要盡量的減輕。需要考慮一下幾個具體的因素：投資所在國的投資優(yōu)惠稅制。利用Net Operating Loss。商譽的攤銷。支付利息計入可抵稅費用。進(jìn)行組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整。現(xiàn)地法人的不同種類的選用?，F(xiàn)地公司的合并納稅。

（2）海外子公司的所得，要盡可能的轉(zhuǎn)移到低稅率的國家（或者地區(qū)）。需要考慮一下幾個具體的因素：設(shè)立財務(wù)公司。資本過薄稅制。供應(yīng)鏈管理。無形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的忠誠的問題。轉(zhuǎn)移定價。PE課稅。避稅稅制。

（3）資金（包括分紅）移動的時候，要盡可能的避免雙重課稅。需要考慮以下幾個因素：國與過之間的租稅條約;外國所得稅免除;控股公司設(shè)計等。

（4）在同樣的稅務(wù)負(fù)擔(dān)下，要盡可能的選擇透明，將來變動風(fēng)險小的稅務(wù)方案。減少將來的稅務(wù)風(fēng)險。

跨國并購稅務(wù)籌劃的一些具體的手法。中國企業(yè)在開展跨國并購的時候，可以考慮下面的一些具體的稅務(wù)籌劃的具體方法。投資目的國家不同，行業(yè)不同，企業(yè)的稅務(wù)不同，企業(yè)的規(guī)模大小不同，并購資金安排不同，所能采取的稅務(wù)頭籌方法是不同的。并不是所有的并購都能使用如下的方法。

（1）增加。

（2）繼承被并購企業(yè)的Net Operating Loss。

（3）把被并購企業(yè)的一些無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到低稅率國家。

（4）采取能讓賣方轉(zhuǎn)讓收益的稅負(fù)比較輕的交易方法。賣方交稅比較少，對中國企業(yè)要求的交易金額就可能相應(yīng)降低。中國企業(yè)支付的交易對價就會變少。

（5）盡量減少交易本身的稅負(fù)擔(dān)。

（6）合法使用法規(guī)。

（7）合理的使用混合實體或者混合貸款?；旌蠈嶓w是指在一個國家，被視為法人，在另外一個國家，此實體被視為通過實體的實體形態(tài)?；旌腺J款是指在一個國家被視為貸款，在另外一個國家被視為資本金的資金。

（8）簡單的說，就是盡可能的讓被收購主體承擔(dān)貸款利息的償還，利息一般可以算入可抵扣損失。

在這里需要指出的是，中國企業(yè)在開展稅務(wù)籌劃的時候，也需要考慮賣方股東的稅務(wù)上的要求。爭取設(shè)計為雙方都滿意的稅務(wù)框架。

二、中國企業(yè)開展海外并購是的稅務(wù)盡職調(diào)查問題

（一）稅務(wù)盡職調(diào)查的目的

中國企業(yè)走出開展跨國并購，根據(jù)需要會開展各種各樣的盡職調(diào)查（Due Diligence，以下簡稱DD）。這些盡職調(diào)查內(nèi)容包括法律、財務(wù)、稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、人事、環(huán)境、商業(yè)、信息技術(shù)（IT）等方面。中國企業(yè)開展稅務(wù)調(diào)查的主要目的有兩個：

（1）第一個目的是把握并購標(biāo)的企業(yè)的稅務(wù)風(fēng)險。保障中國企業(yè)的權(quán)益。

（2）第二個目的是掌握被并購標(biāo)的企業(yè)的稅務(wù)的情況，為并購框架的稅務(wù)設(shè)計，為PMI的稅務(wù)設(shè)計提供依據(jù)。

中國企業(yè)在開展跨國并購的時候，一般會選聘投資所在國的稅務(wù)專家做稅務(wù)盡職調(diào)查。在和稅務(wù)師簽訂服務(wù)合同的時候，需要根據(jù)實際情況確定工作的范圍和稅務(wù)調(diào)查的對象期間。一般來說，會開展過去三年的稅務(wù)盡職調(diào)查。工作范圍的確定需要中國企業(yè)的稅務(wù)負(fù)責(zé)人員和負(fù)責(zé)項目的人員對當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的稅制，行業(yè)的稅務(wù)特點，被并購標(biāo)的企業(yè)的經(jīng)營情況，初步擬定的交易框架等因素綜合考慮之后，和稅務(wù)顧問商議之后做出決定。

（二）如何實施稅務(wù)盡職調(diào)查

一般來說，開展稅務(wù)盡職調(diào)查的手法如下：

（1）最近幾個年度的稅務(wù)申報書等內(nèi)容的審核。

（2）如果過去有被進(jìn)行過稅務(wù)調(diào)查，當(dāng)時稅務(wù)當(dāng)局指出的問題的審核。

（3）過去的經(jīng)營業(yè)務(wù)的審核。特別是和經(jīng)營活動不同的非經(jīng)常經(jīng)營活動的納稅問題。

（4）投資標(biāo)的企業(yè)的稅務(wù)處理能力的確認(rèn)。被投資企業(yè)的稅務(wù)部門的設(shè)置和人員的能力等。

（5）Net Operating Loss的存在的有無的確認(rèn)。

（6）并購標(biāo)的企業(yè)的和相關(guān)企業(yè)的交易是否正常，是否依法納稅。

中國企業(yè)在開展海外收購的時候，在稅務(wù)方面，還需要考慮以下的一些問題。

（1）由于股東的變更。原來能享受的一些稅務(wù)的優(yōu)惠是不是能夠繼續(xù)享受。

（2）是否存在提前納稅?，F(xiàn)代社會稅務(wù)制度高度復(fù)雜化。對于一些復(fù)雜的稅務(wù)問題，企業(yè)會提前問詢稅務(wù)當(dāng)局。

（3）轉(zhuǎn)移定價的問題。并購標(biāo)的企業(yè)在多個國家開展業(yè)務(wù)的時候，往往需要注意轉(zhuǎn)移定價的問題。企業(yè)面對這個問題，作為對應(yīng)措施，往往用APA（Advance Pricing Arrangement）來解決。稅務(wù)盡職調(diào)查的一個重要內(nèi)容，就是確認(rèn)APA的存在與否。

對于稅務(wù)盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題，可以讓賣方在股權(quán)買賣合同中做出相應(yīng)承諾，在交易金額上做出調(diào)整等方法來對應(yīng)。

（三）不同情況下稅務(wù)盡職調(diào)查的不同的注意點

稅務(wù)問題是一個非常復(fù)雜的問題，不同類型的公司，稅務(wù)上的風(fēng)險點也應(yīng)該是不同的。制定稅務(wù)盡職調(diào)查的工作范圍的時候，就需要根據(jù)公司的性質(zhì)制定不同稅務(wù)的盡職調(diào)查的工作范圍和調(diào)查的重點。

1、被調(diào)查對象公司可能會存在恣意的交易價格設(shè)定的情況

如果調(diào)查對象公司屬于以下情況，需要注意是否存在恣意的交易價格設(shè)定的問題。第一種情況是該公司有非常多的子公司和孫子公司，同一個集團(tuán)子公司之間的交易非常多;第二種情況是該公司是屬于家族企業(yè)。公司的股東和高管都是一個家族的人。這種情況下，容易發(fā)生公司資產(chǎn)和個人資產(chǎn)混同，公司控制人和公司直接也容易發(fā)生不正常交易的情況。

2、被調(diào)查對象公司在其他國家擁有分公司

如果被調(diào)查公司是跨國企業(yè)，需要注意一下兩個問題。第一個問題是轉(zhuǎn)移定價的問題;第二個是海外子公司的本身的稅務(wù)盡職調(diào)查的問題。海外子公司首先是需要遵循當(dāng)?shù)貒遥ǖ貐^(qū)）的法規(guī)依法納稅。另外，海外子公司和母公司之間，也存在稅務(wù)籌劃的問題。

3、被調(diào)查公司實施過并購重組的情況

如果被調(diào)查公司在過去三年實施過并購重組，需要注意是否已經(jīng)依法納稅。另外，如果是出售過一些子公司，在開展稅務(wù)盡職調(diào)查的時候，需要了解在股權(quán)買賣合同中做出過什么樣的陳述和保證。在稅務(wù)方面承諾了什么樣的責(zé)任。

4、需要充分注意被調(diào)查公司的行業(yè)屬性和國家屬性

公司所屬的行業(yè)不同，財務(wù)報表的特點也是完全不同的。需要繳納的稅種也是不同的。需要根據(jù)被調(diào)查公司所屬的行業(yè)，篩選出需要重點關(guān)注的稅種和問題點也不同。比如制造業(yè)和流通行業(yè)，就需要注意在庫和銷售回扣的問題。另外，同樣的行業(yè)或者同樣的稅種，在不同的國家，風(fēng)險的大小也完全不同。比如，關(guān)稅在發(fā)達(dá)國家的風(fēng)險是很小的，因為在大部分的發(fā)達(dá)國家，大部分商品的關(guān)稅的稅率都是非常，甚至是零關(guān)稅。但是，在發(fā)展中國家，關(guān)稅的稅率就比較高。同樣一個行業(yè)，在發(fā)達(dá)國家不需要把關(guān)稅列入稅務(wù)盡職調(diào)查的范圍。但是如果是在發(fā)展中國家，則需要考慮列入稅務(wù)兼職調(diào)查的范圍。

三、海外并購時的稅務(wù)和PMI的關(guān)系

如果中國企業(yè)是一個第一次走出國門的企業(yè)，PMI中的稅務(wù)問題基本可以忽略。但是如果中國企業(yè)是已經(jīng)在多個國家設(shè)立法人，開展業(yè)務(wù)。被并購標(biāo)的企業(yè)也是一個在多個多家有分支機(jī)構(gòu)存在的企業(yè)。這個時候，PMI中的稅務(wù)問題就是一個非常重要的問題?；蛘哒f，稅務(wù)問題是決定PMI的架構(gòu)的一個重要因素。

這個時候的稅務(wù)問題的目的，依然是企業(yè)集團(tuán)的整體的稅負(fù)擔(dān)的最小化。設(shè)計的時候，需要考慮一下的幾個因素：

（1）是否在某個國家設(shè)立控股公司;

（2）是否合并存在的多個公司;

（3）是否需要重新安排供應(yīng)鏈，重新安排企業(yè)間的轉(zhuǎn)移定價;

（4）是否可以利用保稅區(qū)或者保稅倉庫等。

稅務(wù)問題在中國企業(yè)走出去的時候，是一個重要而且復(fù)雜的問題。主要原因是現(xiàn)代社會各國的稅務(wù)制度高度復(fù)雜化。而且，隨著時代的發(fā)展，稅務(wù)制度也不斷的在變化。中國企業(yè)開展業(yè)務(wù)的國家和業(yè)務(wù)的范圍也越來越廣?？鐕①彵厝挥匈u方雙方，中國企業(yè)和賣方企業(yè)的博弈也必然影響到中國企業(yè)的稅務(wù)籌劃問題。這也要求中國企業(yè)在內(nèi)部也要培養(yǎng)熟悉跨國稅務(wù)的專家能手。

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