規(guī)範(fàn)關(guān)聯(lián)方資金往來推動企業(yè)健康發(fā)展

企業(yè)規(guī)?；?、集團(tuán)化經(jīng)營過程中，關(guān)聯(lián)方資金往來比較常見，並且呈現(xiàn)出多元化的發(fā)展趨勢，鑒於內(nèi)部控制制度的缺失或者未得到有效執(zhí)行，關(guān)聯(lián)方，尤其是控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，可能存在違反法律法規(guī)和公司章程占用公司資金的情況，因而損害到公司及其股東的利益。因此公司的關(guān)聯(lián)方資金往來，特別是非經(jīng)營性資金占用的情況，在大陸A股或者新三板市場中，屬於監(jiān)管機(jī)構(gòu)重點(diǎn)關(guān)注的對象。

對於未來有A股上市或者新三板掛牌計(jì)畫的企業(yè)來說，通過了解法律規(guī)定、監(jiān)管動態(tài)，及時(shí)認(rèn)識關(guān)聯(lián)方資金往來問題的重要性及違法違規(guī)操作的法律後果，並儘早建立有效的內(nèi)部控制制度，是十分必要的。

何為關(guān)聯(lián)方資金往來

中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱「證監(jiān)會」）2005年頒佈的《關(guān)於集中解決上市公司資金被占用和違規(guī)擔(dān)保問題的通知》，曾明確定義過上市公司關(guān)聯(lián)方資金往來的含義，根據(jù)占用方和形成原因的不同，將關(guān)聯(lián)方資金往來分為非經(jīng)營性資金占用和其他資金往來。

從監(jiān)管力度探尋規(guī)範(fàn)關(guān)聯(lián)方資金往來的方法

1.上市公司——嚴(yán)格控制

2017年12月，證監(jiān)會與國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會修訂了《關(guān)於規(guī)範(fàn)上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》（以下簡稱「《通知》」），對上市公司的資金往來行為進(jìn)行了進(jìn)一步的約束?！锻ㄖ访鞔_，上市公司應(yīng)嚴(yán)格限制關(guān)聯(lián)方經(jīng)營性占用公司資金的行為，並禁止了6類非經(jīng)營性占用資金的情況，包括有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委託貸款；委託控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。

《通知》以及交易所資訊披露相關(guān)規(guī)定還要求，註冊會計(jì)師在為上市公司年度財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)工作中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述規(guī)定事項(xiàng)，對上市公司存在控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專項(xiàng)說明，公司應(yīng)當(dāng)就專項(xiàng)說明作出公告；獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就相關(guān)資金占用情況發(fā)表獨(dú)立意見；獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對半年報(bào)報(bào)告期內(nèi)發(fā)生或者以前期間發(fā)生但延續(xù)到報(bào)告期的控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用公司資金情況出具專項(xiàng)說明，並發(fā)表獨(dú)立意見。如存在大股東及其附屬企業(yè)非經(jīng)營性占用上市公司資金的，上市公司應(yīng)當(dāng)在季報(bào)、半年報(bào)、年報(bào)的「重要事項(xiàng)」中增加披露具體內(nèi)容。

2.新三板企業(yè)——監(jiān)管趨嚴(yán)

對於新三板企業(yè)來講，由於監(jiān)管力度遠(yuǎn)不及上市公司，違規(guī)資金占用的情況屢禁不止，近年來，接連有媒體曝出掛牌公司淪為控股股東/實(shí)控人「提款機(jī)」的消息。2018年1月23日～26日，全大陸中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡稱「股轉(zhuǎn)系統(tǒng)」）開展集中整治行動，相繼對存在關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用資金的23家新三板企業(yè)發(fā)出股轉(zhuǎn)警示函。

雖然《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第十四條原則性的規(guī)定了公眾公司應(yīng)當(dāng)採取有效措施防止股東及其關(guān)聯(lián)方以各種形式占用或者轉(zhuǎn)移公司的資金、資產(chǎn)及其他資源，但操作層面的規(guī)定並不如上市公司具體。僅《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司資訊披露細(xì)則》第四十八條規(guī)定的資訊披露義務(wù)，掛牌公司控股股東、實(shí)際控制人或者其關(guān)聯(lián)方占用資金的，應(yīng)當(dāng)自事實(shí)發(fā)生或董事會決議之日起及時(shí)披露；掛牌公司發(fā)生違規(guī)對外擔(dān)保，或者資金、資產(chǎn)被控股股東、實(shí)際控制人或其關(guān)聯(lián)方占用的，應(yīng)當(dāng)披露相關(guān)事項(xiàng)的整改進(jìn)度情況。雖然集中整治具有一定的威懾力，但股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對類似《通知》中禁止性規(guī)定的缺失，是導(dǎo)致新三板企業(yè)的關(guān)聯(lián)方愈發(fā)肆無忌憚、違規(guī)占用資金的根本原因。

從法律後果了解違規(guī)資金占用的責(zé)任邊界

證監(jiān)會在通報(bào)2018年稽查執(zhí)法重點(diǎn)領(lǐng)域和工作部署時(shí)曾指出，今年將持續(xù)保持稽查執(zhí)法高壓態(tài)勢，嚴(yán)厲查處侵蝕市場運(yùn)行基礎(chǔ)、積聚市場重大風(fēng)險(xiǎn)、群眾反映強(qiáng)烈的各類市場亂象。其中實(shí)施「忽悠式」重組非法牟利的案件，例如大股東、實(shí)際控制人及上市公司董監(jiān)高等人員通過違規(guī)擔(dān)保、資金占用、關(guān)聯(lián)交易等方式，惡意掏空上市公司的案件，嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益，損害中小股東合法權(quán)益，成為查辦嚴(yán)重違法違規(guī)案件的重點(diǎn)之一。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)年初的集中整治也明確了其對關(guān)聯(lián)方資金占用行為的監(jiān)管態(tài)度。

目前上市/掛牌公司的監(jiān)管制度主要是通過規(guī)範(fàn)資訊披露的方式來約束關(guān)聯(lián)方資金往來，對於已經(jīng)披露的違規(guī)行為要求上市公司及時(shí)整改；若未依法披露則根據(jù)具體情況，通過《證券法》、《證券市場禁入規(guī)定》等法律法規(guī)，追究上市公司和相關(guān)責(zé)任人員的行政責(zé)任；情節(jié)嚴(yán)重的可依據(jù)《刑法》第一百六十一條追究上市公司、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。若證監(jiān)會依法作出了行政處罰或依法被追究刑事責(zé)任的，結(jié)合《最高人民法院關(guān)於審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》等，投資人可以對虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，追究其民事責(zé)任。

但目前的監(jiān)管力度似乎仍然不足以整治當(dāng)前的市場狀況，關(guān)聯(lián)方付出的違法成本遠(yuǎn)小於違規(guī)資金占用所帶來的巨大收益。

在法律法規(guī)允許的範(fàn)圍內(nèi)，上市公司或者新三板公司允許存在合理的關(guān)聯(lián)方經(jīng)營性資金往來，例如通過決策程序的關(guān)聯(lián)交易所產(chǎn)生的資金往來。但必須建立一套良好的內(nèi)控制度，來防止關(guān)聯(lián)方通過資金占用方式損害公司及股東利益。資金往來的審核程式、財(cái)務(wù)專門檔案的建立、資金支付程序、責(zé)任人制度等，均須在內(nèi)控制度中予以確定。

而對於已經(jīng)上市或者掛牌企業(yè)來說，則需要內(nèi)外兼修，不僅應(yīng)當(dāng)推動內(nèi)控制度有效運(yùn)行，還應(yīng)當(dāng)按照交易所的規(guī)定依法履行資訊披露義務(wù)，才能真正有效的保護(hù)公司及各位股東的切實(shí)利益。