保函業(yè)務(wù)：推陳出新

文/羅小舟 李蓓蓓 朱宏生 編輯/韓英彤

“去杠桿”和嚴(yán)監(jiān)管將成為2018年金融領(lǐng)域的主要特點(diǎn)。商業(yè)銀行應(yīng)著力提升服務(wù)水平，提高服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力。這些都會(huì)促進(jìn)2018年保函領(lǐng)域出現(xiàn)新的變化。

2017保函：蓬勃發(fā)展

回顧2017年的保函業(yè)務(wù)，主要呈現(xiàn)如下特點(diǎn)或變化：

一是伴隨“一帶一路”倡議的落地，非融資性涉外保函增長(zhǎng)較快。2017年前三季度，中國(guó)企業(yè)對(duì)沿線國(guó)家直接投資96億美元，在沿線國(guó)家新簽工程承包合同額967.2億美元，同比增長(zhǎng)29.7%。非融資性涉外銀行保函作為境外工程貿(mào)易中常用的金融工具，得到大量運(yùn)用，也為中資企業(yè)“走出去”提供了有力支持。

二是內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)更強(qiáng)調(diào)合規(guī)性。內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)下出現(xiàn)的保函履約，使得監(jiān)管機(jī)構(gòu)在2017年更加重視內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的合規(guī)管理。為引導(dǎo)內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)健康有序發(fā)展，外匯局出臺(tái)了《國(guó)家外匯管理局綜合司關(guān)于完善銀行內(nèi)保外貸外匯管理的通知》（匯綜發(fā)〔2017〕108號(hào)），強(qiáng)調(diào)內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)必須遵循展業(yè)三原則，銀行應(yīng)加強(qiáng)業(yè)務(wù)審查，包括對(duì)債務(wù)人主體資格的真實(shí)合規(guī)性，以及交易背景、履約傾向性、資金用途、還款來源等都要嚴(yán)格審查，防范內(nèi)保外貸項(xiàng)下的異?？缇迟Y金流動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。

三是保函適用場(chǎng)景多元化。為進(jìn)一步緩解企業(yè)資金壓力，相關(guān)司法解釋、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章等陸續(xù)出臺(tái)，準(zhǔn)許企業(yè)以銀行保函的形式替代保證金。如《最高人民法院關(guān)于辦理財(cái)產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第八條、第十二條規(guī)定，銀行既可接受財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)人的委托，也可依據(jù)被申請(qǐng)人或第三人的申請(qǐng)開立保函，從而擴(kuò)展了該類保函的適用范圍。海關(guān)總署于2017年發(fā)布《關(guān)于優(yōu)化匯總征稅制度的公告》（2017第45號(hào)），提出了稅款總擔(dān)保保函模式，以所屬地海關(guān)為核心輻射全部涉及關(guān)口，進(jìn)一步壓縮了企業(yè)的通關(guān)時(shí)間。此外，工程承包企業(yè)農(nóng)民工工資保函、海員外派保函、對(duì)外工程承包企業(yè)資質(zhì)保函等保函形式的發(fā)展，都豐富了國(guó)內(nèi)保函的應(yīng)用場(chǎng)景。

四是融資性保函出現(xiàn)新的應(yīng)用機(jī)會(huì)。監(jiān)管機(jī)構(gòu)加大了金融去杠桿的力度，部分商業(yè)銀行資產(chǎn)投放受限。借鑒內(nèi)保外貸模式，銀行接受客戶申請(qǐng)，向其同業(yè)銀行開立融資性保函，由同業(yè)銀行為客戶或客戶關(guān)聯(lián)企業(yè)放款。此外，通過融資性保函對(duì)接保險(xiǎn)債權(quán)計(jì)劃來有效利用保險(xiǎn)資金的模式，也被廣泛使用。中國(guó)人民銀行發(fā)布的全口徑跨境融資宏觀審慎管理規(guī)定，則拓寬了企業(yè)的融資渠道。

五是資本性保函的創(chuàng)新運(yùn)用。中國(guó)民生銀行接受客戶申請(qǐng)，向證券交易所開立履約保函，保證企業(yè)全面收購(gòu)要約的能力，實(shí)現(xiàn)了交易銀行產(chǎn)品的跨界應(yīng)用，為銀行與上市公司的合作提供了新思路。

在保函專業(yè)方面，有以下幾個(gè)情況值得關(guān)注：

一是獨(dú)立保函司法解釋實(shí)施一年來的情況。根據(jù)筆者在司法裁判文書網(wǎng)的搜索結(jié)果，截至2017年12月30日，各級(jí)法院根據(jù)獨(dú)立保函司法解釋做出的裁判文書計(jì)34份。從欺詐止付案件欺詐標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行情況看，法院對(duì)欺詐止付持謹(jǐn)慎態(tài)度。例如四川省成都市中級(jí)人民法院民事判決書（2016川01民初1021號(hào)）、江蘇省南京市中級(jí)人民法院民事判決書（2014寧商外初字第2號(hào)）以及浙江省高級(jí)人民法院民事判決書（2016浙民終922號(hào)）均以證據(jù)不足為由駁回了原告欺詐止付的訴訟請(qǐng)求。而在已判決終止支付保函款項(xiàng)的三起案件中，有一起屬于單據(jù)欺詐，另兩起屬于受益人濫用索賠權(quán)利。從欺詐止付案件的判決情況來看，鑒于獨(dú)立保函司法解釋規(guī)定了較嚴(yán)格的欺詐標(biāo)準(zhǔn)，主張獨(dú)立保函司法解釋第十二條前四項(xiàng)規(guī)定的欺詐情形難度較大。對(duì)于以基礎(chǔ)交易債務(wù)人不存在違約情形為由主張欺詐的，部分法院依據(jù)獨(dú)立保函司法解釋第十二條第（五）項(xiàng)支持了終止支付保函款項(xiàng)的請(qǐng)求。從涉及保函性質(zhì)認(rèn)定的案件看，多數(shù)涉案保函并未明確約定見索即付，或適用國(guó)際商會(huì)《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》等獨(dú)立保函交易示范規(guī)則，法院多依據(jù)獨(dú)立保函司法解釋第一條和第三條第三款第（三）項(xiàng)，以保函的付款條件系憑單據(jù)付款，認(rèn)定涉案保函為獨(dú)立保函。

二是見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則（URDG758）在世界范圍內(nèi)的使用情況。2017年11月，國(guó)際商會(huì)銀行委員會(huì)對(duì)URDG758進(jìn)行了問卷調(diào)查，調(diào)查涉及URDG758的使用、遇到的障礙等方面。收回的有效反饋問卷有63份，涉及27個(gè)國(guó)家。從問卷回復(fù)情況看，URDG758在世界范圍內(nèi)的普及程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過預(yù)期：53%的機(jī)構(gòu)認(rèn)為其開立的保函有一半以上適用URDG758，76%的機(jī)構(gòu)以URDG758作為處理保函業(yè)務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)問卷反饋，阻礙URDG758推廣使用的主要因素是國(guó)有機(jī)構(gòu)使用的標(biāo)準(zhǔn)格式不適用URDG758。我國(guó)銀行開立保函適用URDG758的比例相對(duì)較低。另外，2017年11月在倫敦召開的國(guó)際商會(huì)銀行委員會(huì)技術(shù)會(huì)議上，國(guó)際商會(huì)宣布成立見索即付保函國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)實(shí)務(wù)起草小組。

2018保函：推陳出新

在防范金融風(fēng)險(xiǎn)的大背景下，“去杠桿”和嚴(yán)監(jiān)管將成為2018年金融領(lǐng)域的主要特點(diǎn)，2018年的保函領(lǐng)域?qū)⒁虼顺霈F(xiàn)新的變化。

一是在“擴(kuò)流入”的背景下，支持境內(nèi)企業(yè)其他形式跨境融資的跨境擔(dān)保業(yè)務(wù)，會(huì)迎來更多的發(fā)展機(jī)遇。中國(guó)人民銀行發(fā)布的全口徑跨境融資宏觀審慎管理規(guī)定，允許除房地產(chǎn)企業(yè)和政府平臺(tái)之外的企業(yè)可凈資產(chǎn)兩倍范圍內(nèi)進(jìn)行跨境融資。融資性保函則有助于企業(yè)在這一政策下跨境融資，獲得境外的低成本資金。預(yù)計(jì)2018年利用此類方式借用外債的企業(yè)將增多，并帶動(dòng)跨境擔(dān)保業(yè)務(wù)的增長(zhǎng)。

二是內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)有了新的支持方向。國(guó)家外匯管理局發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實(shí)合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號(hào)），允許內(nèi)保外貸項(xiàng)下的資金以放貸或股權(quán)投資等方式回流境內(nèi)使用。這使得企業(yè)不必再使用維好協(xié)議、股權(quán)回購(gòu)承諾等“變通”方式實(shí)現(xiàn)外債項(xiàng)下的資金回流，并可在嚴(yán)格執(zhí)行展業(yè)原則的前提下，通過內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)支持國(guó)內(nèi)企業(yè)控股的海外公司私有化項(xiàng)目，以及“一帶一路”建設(shè)。

三是國(guó)內(nèi)保函線上化操作需求增加，商業(yè)銀行保函服務(wù)能力和效率會(huì)進(jìn)一步提升。國(guó)內(nèi)保函與涉外保函在操作上的最大區(qū)別，在于國(guó)內(nèi)保函沒有同一的電訊系統(tǒng)。實(shí)現(xiàn)線上化后，企業(yè)可從網(wǎng)銀端發(fā)起保函開立申請(qǐng)并附保函格式；銀行在接到客戶申請(qǐng)后，在線上完成保函格式法律審查、單證審查、貿(mào)易融資審查、放款、用印等一系列動(dòng)作，再將用印后的保函以數(shù)據(jù)電文或指定快遞形式進(jìn)行傳輸。不難看出，線上化將大大提高保函操作效率，降低操作風(fēng)險(xiǎn)，滿足企業(yè)的需求；同時(shí)，也便于銀行掌握保函狀態(tài)，易于獲取數(shù)據(jù)，有利于保函管理和風(fēng)險(xiǎn)控制。

四是電子保函需求增加。信息技術(shù)的高速發(fā)展對(duì)保函領(lǐng)域也產(chǎn)生了影響，電子保函正逐漸被接受。盡管電子保函在數(shù)據(jù)固定、交單、索賠等方面尚有問題需要解決，但相比傳統(tǒng)保函，其速度快、操作效率高、標(biāo)準(zhǔn)化、易于傳輸上的優(yōu)勢(shì)，符合保函未來的發(fā)展趨勢(shì)，也符合信息技術(shù)革命對(duì)保函的新要求。

五是保函在PPP項(xiàng)目中的應(yīng)用將擴(kuò)大。銀行在PPP項(xiàng)目中可提供多種金融服務(wù)。而其提供的以資信證明、投標(biāo)保函、各類履約保函、質(zhì)保保函為主的各類保函，則可以涵蓋PPP項(xiàng)目包括前期、建設(shè)期、運(yùn)營(yíng)期和退出期的整個(gè)生命周期。PPP項(xiàng)目中的保函應(yīng)用，既包括項(xiàng)目公司需向政府提供的各類投標(biāo)、前提條件成就、履約、運(yùn)營(yíng)維護(hù)、移交維修保函，也包括工程承包商、分包商或供應(yīng)商需向項(xiàng)目公司或政府提供的各類工程項(xiàng)下的保函。一個(gè)PPP項(xiàng)目可以成為保函的萬花筒。

六是深度挖掘保函場(chǎng)景化應(yīng)用的潛力。在資本市場(chǎng)領(lǐng)域，除以保函擔(dān)保上市公司股東全面收購(gòu)要約外，還可通過融資性保函與非融資性保函相結(jié)合，介入企業(yè)私有化退市和并購(gòu)重組等；在融資租賃領(lǐng)域，可通過付款保函擔(dān)保應(yīng)付租金支付的方式引入低成本資金，滿足有適合的租賃物可以用來辦理售后回租業(yè)務(wù)企業(yè)的融資需求；在供應(yīng)鏈金融領(lǐng)域，則可對(duì)核心企業(yè)及其上下游進(jìn)行綜合開發(fā)，通過加強(qiáng)保函與其他交易銀行產(chǎn)品的組合運(yùn)用，根據(jù)不同的應(yīng)用場(chǎng)景，為客戶提供個(gè)性化服務(wù)，形成特色服務(wù)模式。