老年人買保健品，誰來護(hù)航

保健食品虛假宣傳“套路深”

謝佳岐[霍金路偉律師事務(wù)所北京辦公室律師]

梳理近年來查處的保健食品虛假宣傳、非法“會(huì)銷”、欺詐消費(fèi)等相關(guān)案例發(fā)現(xiàn)，借助名人造勢(shì)、患者現(xiàn)身說法、“專家”宣講等方式推銷是這些案件的慣用伎倆。在這些案例中涉及的產(chǎn)品，以針對(duì)免疫力調(diào)節(jié)的保健食品最多，其次為治療或預(yù)防“三高”及心腦血管病以及腸胃功能調(diào)節(jié)的保健品。

事實(shí)上，早在2003年原衛(wèi)生部就發(fā)布了保健食品檢驗(yàn)與評(píng)價(jià)技術(shù)規(guī)范，明確規(guī)定保健食品能夠申報(bào)的27種功能，除此之外的“功能”都可歸為虛假宣傳。

從老年消費(fèi)者角度看，怎樣甄別保健品虛假宣傳？首先是查看批準(zhǔn)號(hào)，其次是看廣告內(nèi)容有無違規(guī)之處。根據(jù)相關(guān)法規(guī)，發(fā)布保健食品廣告應(yīng)依法取得保健食品廣告批準(zhǔn)文件，其廣告內(nèi)容也應(yīng)經(jīng)生產(chǎn)企業(yè)所在地省級(jí)食品藥品監(jiān)督管理局審查批準(zhǔn)。保健食品廣告的內(nèi)容不得涉及疾病預(yù)防、治療功能，同時(shí)必須聲明“本品不能代替藥物”。

對(duì)于保健品賣家，如何認(rèn)定其宣傳為“虛假廣告”？目前，我國認(rèn)定虛假廣告有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：包含欺騙誤導(dǎo)消費(fèi)者的虛假內(nèi)容，合有容易引起誤解的內(nèi)容。舉個(gè)例子，比如“洛陽九九齡維他醋官網(wǎng)”網(wǎng)站發(fā)布的廣告宣稱，“喝的99齡醋太神奇，比吃藥強(qiáng)多了”“無藥勝藥，屢見神效”以及利用某消費(fèi)者的口氣表達(dá)喝維他醋后“一查卵巢囊腫也沒有了”，這就是典型的誤導(dǎo)消費(fèi)者內(nèi)容。

我建議，通過電視、網(wǎng)絡(luò)或進(jìn)社區(qū)、入戶等多種途徑廣泛宣傳，特別是針對(duì)老年群體做好宣傳，增加消費(fèi)者健康養(yǎng)生常識(shí)、提高消費(fèi)者對(duì)食品、保健食品的辨識(shí)和認(rèn)知能力，揭露保健食品“消費(fèi)陷阱”，揭示不法商家欺詐和虛假宣傳行為，引導(dǎo)消費(fèi)者科學(xué)選擇保健食品。

打擊保健食品欺詐是個(gè)系統(tǒng)工程

陳華[北京大成（南京）律師事務(wù)所律師]

除了虛假宣傳，保健品賣家常見的違法違規(guī)行為還包括無證生產(chǎn)和假冒品種。

無證生產(chǎn)和經(jīng)營保健食品，偽造生產(chǎn)企業(yè)名稱或盜用正規(guī)企業(yè)包裝的行為依據(jù)現(xiàn)行食品安全法第84條的規(guī)定進(jìn)行處罰，除依法沒收其違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的保健食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料外，還應(yīng)并處罰款。

打擊保健食品欺詐是一個(gè)系統(tǒng)工程，需要各部門、各單位乃至全社會(huì)的共同參與，建立聯(lián)動(dòng)機(jī)制，狠抓各項(xiàng)工作措施的落實(shí)。

對(duì)保健品公司和銷售商而言，從保健食品原材料的采購到加工生產(chǎn)，再到保管運(yùn)輸?shù)雀鱾€(gè)環(huán)節(jié)，食品安全法及食品行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)都規(guī)定了相應(yīng)的衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、包裝規(guī)格、食用標(biāo)準(zhǔn)和運(yùn)輸標(biāo)準(zhǔn)，違反相關(guān)的流程規(guī)范必然導(dǎo)致食品的不合格，輕則要召回，重則要接受衛(wèi)生行政部門的處罰，造成消費(fèi)者人身和健康損害的，還需承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

關(guān)于銷售環(huán)節(jié)的虛假宣傳，根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的相關(guān)規(guī)定，屬于侵犯消費(fèi)者知情權(quán)的行為，消費(fèi)者可向消協(xié)或市場(chǎng)監(jiān)管部門投訴處理;對(duì)于購買的符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)但不符合商家宣傳標(biāo)準(zhǔn)的保健食品等，根據(jù)合同法的規(guī)定，銷售者可以要求保健品公司或經(jīng)銷商退貨退款并承擔(dān)違約責(zé)任。

售賣不符合食品衛(wèi)生安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，情節(jié)嚴(yán)重達(dá)到刑事案件立案標(biāo)準(zhǔn)的，由公安機(jī)關(guān)予以立案?jìng)刹?，追究相?yīng)的刑事責(zé)任。特別是針對(duì)那些騙取老年人錢財(cái)?shù)陌咐仨氻敻裉幜P，讓違法者為自己的行為付出沉重的代價(jià)。

銷售假藥罪還是詐騙罪？

賴琛琛[廣東法納川穹律所律師]

在老年受騙者與假冒偽劣保健品銷售者的法律糾紛中，對(duì)于違法者犯下的究竟是何種罪存在一定爭(zhēng)議，到底適用銷售假藥罪還是詐騙罪？銷售假藥罪適用侵犯公民生命權(quán)、健康權(quán)的行為，詐騙罪適用侵犯公民的公私財(cái)物所有權(quán)的行為。

從實(shí)務(wù)判決來看，老年人被騙買保健品案件，有比較典型可以認(rèn)定詐騙罪的類型：如偽造仿造保健品的批號(hào)、醫(yī)療用品的產(chǎn)品合格證書;無批號(hào)，直接偽造虛假的保健品，如使用糖水兌制口服液;以不合理的高價(jià)出售劣質(zhì)保健品，如以3000元的價(jià)格出售成本幾十元的劣質(zhì)蜂膠。

以銷售保健品騙取財(cái)物的案件中，違法者目的是騙取財(cái)物，保健品只是作為其騙取對(duì)方信任的手段和誘餌，若其出售的保健品并不足以危害他人身體健康，還是以定詐騙罪為宜。

定罪力度方面，我贊同201 8年兩會(huì)期間，柯建華代表提交的關(guān)于老年人保健食品欺詐銷售以詐騙罪定罪的建議。她認(rèn)為，我國目前針對(duì)這類案件的處罰還局限于最高額度20萬元的行政處罰，違法成本低，處罰力度小，在一定程度上助長了違法從業(yè)者的囂張氣焰。應(yīng)該對(duì)保健食品虛假宣傳與欺詐銷售行為以詐騙罪定罪處罰，對(duì)涉及虛假宣傳和欺詐銷售保健食品案件中的主體以犯罪集團(tuán)論處，加強(qiáng)行政執(zhí)法與刑事司法銜接，加大打擊力度，嚴(yán)查大案要案。

下好應(yīng)對(duì)“老齡化”這盤大棋

歐陽晨雨[法律學(xué)者]

黑龍江的規(guī)定很“暖心”，這一地方立法有上位法的根據(jù)。我國老年人權(quán)益保護(hù)法規(guī)定，保障老年人合法權(quán)益是全社會(huì)的共同責(zé)任;消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定，經(jīng)營者與消費(fèi)者進(jìn)行交易應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，消費(fèi)者享有知情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)，除了“鮮活易腐”四種商品外，“經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無需說明理由”。

不過，打擊“天價(jià)保健品”僅憑七日退貨還不夠。很多受到蒙蔽的老人，對(duì)不法分子的一套說辭深信不疑，等清醒過來早已過了法定保護(hù)期。所以，在完善“無理由退賠”規(guī)定的同時(shí)，還應(yīng)加強(qiáng)對(duì)營銷騙局的管控執(zhí)法，避免立法“懸浮”。

從更深處看，治理保健品騙局、維護(hù)老年人消費(fèi)權(quán)益，還應(yīng)下好應(yīng)對(duì)。老齡化”這盤大棋局。數(shù)據(jù)顯示，我國每年?duì)I養(yǎng)保健品銷售額超過2000億元，其中老年人消費(fèi)占了五成以上。隨著年齡增大、健康水平下降，老人尤其是空巢老人對(duì)保健品的依賴變得越發(fā)強(qiáng)烈，而防范知識(shí)和信息技能的匱乏，個(gè)體判斷力的不足，子女勸告的缺乏，決定了他們很容易被不法商家圍獵。在加強(qiáng)專項(xiàng)執(zhí)法打擊、提供防騙警示以及法律援助等精細(xì)化服務(wù)的同時(shí)，還應(yīng)健全社會(huì)養(yǎng)老保障體系，幫助老年人融入社會(huì)，家人和社區(qū)工作者對(duì)老人多加關(guān)懷和陪伴，增強(qiáng)他們的安全感，提醒他們理性消費(fèi)。多管齊下，才能減少老年人上當(dāng)受騙事件的發(fā)生。

張靜/采訪整理 開開/沒設(shè)計(jì)