關(guān)于盜竊罪既未遂認(rèn)定的占有剖析

劉志剛

（318000 椒江區(qū)人民檢察院 浙江 臺州）

【案情簡介】

李某到某理發(fā)店洗頭，被害人王某系該理發(fā)店主的朋友，王某將1部iPhone7手機隨手放在理發(fā)店凳子上后離開找店主聊天，李某見狀將王某的手機竊取并藏匿在自己隨身攜帶的包內(nèi)，后王某發(fā)現(xiàn)手機被偷而報警，警方到場后在李某的包內(nèi)發(fā)現(xiàn)了被害人的手機。經(jīng)鑒定，手機價值達(dá)到定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

【分歧意見】

對于李某盜竊的行為，在是否既遂上存在兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，李某系盜竊未遂，李某竊得手機后一直未離開理發(fā)店，雖手機被李某竊取，但該手機仍處于理發(fā)店的相對封閉空間之內(nèi)，因此被害人尚未失去對手機的占有，故屬于盜竊行為未遂。

第二種意見認(rèn)為，李某系盜竊既遂，手機系體積小、易支配的財物，在竊得后藏匿于自己的隨身提包時，被害人就已喪失對手機的占有，因此盜竊既遂。

【評析】

關(guān)于盜竊的既遂標(biāo)準(zhǔn)，理論上有接觸說、轉(zhuǎn)移說、隱匿說、失控說、控制說、失控加控制說。理論通說為失控加控制說，即認(rèn)為既遂首先要符合被害人失去對財物的控制，再此基礎(chǔ)上行為人只要具有一般有效排除原占有的行為即可，就認(rèn)為行為人占有的成立。我們認(rèn)為本案李某排除了王某對手機的控制，并且實現(xiàn)了對該手機的占有。結(jié)合本案，要厘清是否既遂，應(yīng)當(dāng)注意以下兩個關(guān)鍵要點。

一、空間控制

本案存在兩個空間范圍，一個是理發(fā)店的空間范圍，一個是李某的包內(nèi)空間范圍。先來看理發(fā)店的空間范圍，本案中的理發(fā)店系公共空間，但王某系店主的朋友，非店主，因此王某對店內(nèi)空間沒有任何控制力；王某將手機置于凳子上隨即離開凳子周圍空間，也喪失了對該手機周圍空間的控制力；但值得注意一點的是，理論上雖店主占有該空間之下的所有物品，其手機即便沒有委托店主看管的意思也仍是處于店主的控制空間占有下，但因為系開放性公共空間，因此店主對該空間的占有具有局限性。再來看李某的包內(nèi)空間，包系私人物品，該空間亦具有很強的密閉性及私密性，即使理發(fā)店的大空間系店主控制，但李某仍對包內(nèi)的私密空間具有絕對的控制權(quán)，因此李某排除了他人對自己包內(nèi)的空間占有。

二、占有控制

占有是指事實上的支配，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài)，盜竊行為是違反被害人意志，將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己或第三者占有①，本案的關(guān)鍵點就是在于行為人對手機的占有是否達(dá)到了有效排除被害人占有的程度，在對案情進(jìn)行線性分析后發(fā)現(xiàn)，本案的著手是行為人打開挎包時，這一刻即為盜竊行為已經(jīng)具有使他人喪失財產(chǎn)的緊急危險，而這一刻手機的占有仍屬于被害人，這時的占有未發(fā)生根本改變，但是已經(jīng)存在急迫危險性，在行為人將手機放入自己包時，也就是處于自己的小型私密空間的控制范圍，因此在一般觀念上，他人不會對自己挎包的私密空間還存在著占有，所以這一刻，占有已經(jīng)達(dá)到排除他人控制意思，發(fā)生了轉(zhuǎn)移。

三、占有控制的關(guān)鍵要點剖析

（一）如何看待排除占有的有效性

如上文所述，對手機原占有的排除界限就在于將手機放入自己包中的時候，基于一般社會觀念，包內(nèi)屬私密空間，歸行為人自己控制，此時是排除原占有，建立新占有的節(jié)點，那么在認(rèn)可排除行為后，是否既遂還要看這一改變占有的行為是否有效，這里的有效不是僅僅理解為行為人成功轉(zhuǎn)移了手機的場所或者藏匿了手機，而應(yīng)理解為行為人在作出建立占有行為后，是否能持續(xù)地，使新占有常態(tài)化。本案中李某對手機的占有在一般社會觀念下都認(rèn)為就是手機的所有人，這種就是持續(xù)的，常態(tài)化的占有。

（二）占有狀態(tài)轉(zhuǎn)移與犯罪形態(tài)

在占有的轉(zhuǎn)移中有至少三種狀態(tài)，完全占有、觀念占有和喪失占有。完全占有是指占有人能夠按照意志自由控制；觀念占有是指對占有物，占有人不能及時有效地自由控制；喪失占有就是占有人失去對占有物的自由控制，且發(fā)生在一個行為支配下的喪失占有不可逆。在本案中，完全占有與觀念占有的節(jié)點是行為人打開挎包的時候，觀念占有與喪失占有的節(jié)點是行為人將手機放入自己包中。根據(jù)這三種狀態(tài)變化就能明顯得出，在行為人打開挎包時，已轉(zhuǎn)化為觀念占有狀態(tài)的手機就要發(fā)生喪失狀態(tài)的緊急危險，此即盜竊著手，而處于觀念占有狀態(tài)期間，如果出現(xiàn)某些介入因素，則可以分具體情況成立中止或者未遂，例如，行為人突然害怕被抓而主動放棄則可認(rèn)定中止；店主發(fā)現(xiàn)行為人將手機放在包內(nèi)的那一刻隨即阻止可認(rèn)定未遂。當(dāng)觀念占有已經(jīng)轉(zhuǎn)化為喪失占有，法益侵害的危險性業(yè)已發(fā)生，根據(jù)危險結(jié)果說，作為未遂犯處罰根據(jù)的危險是“作為結(jié)果的危險”，即行為所造成的危險狀態(tài)。②而這種危險狀態(tài)在觀念占有發(fā)生時就已經(jīng)產(chǎn)生，如果說將喪失占有也包含在危險狀態(tài)內(nèi)而不是作為危險狀態(tài)現(xiàn)實化，那么在認(rèn)定有責(zé)的時候就難以根據(jù)危險造成的違法程度進(jìn)行區(qū)分。

【實踐意義】

在認(rèn)定盜竊罪的既遂與未遂時，必須根據(jù)空間的形態(tài)、財物的性質(zhì)、體積大小、被害人對財物的占有狀態(tài)、行為人的竊取樣態(tài)等進(jìn)行判斷。③因此在本案的判斷上，在空間的基礎(chǔ)上，著重考慮了財物的基本屬性和財物占有狀態(tài)的變化，在占有狀態(tài)的分析上采用失控加控制說，著重關(guān)注占有的狀態(tài)及有效性、對法益侵害的危險性，在今后的案件認(rèn)定中，精準(zhǔn)把握占有的狀態(tài)下，既、未遂問題就能迎刃而解。

注釋：

①張明楷.《刑法學(xué)》第三版[M].法律出版社,第727頁.

②張明楷.《刑法學(xué)》第三版[M].法律出版社,第283頁.

③張明楷.《刑法學(xué)》第三版[M].法律出版社,第734頁。