我國(guó)無(wú)償妊娠代孕合法化的正當(dāng)性研究

摘 要：隨著科技的發(fā)展和醫(yī)療的進(jìn)步，代孕技術(shù)出現(xiàn)并在臨床醫(yī)學(xué)上應(yīng)用，為無(wú)法生育的弱勢(shì)群體帶去了福音，但同時(shí)它也沖擊著傳統(tǒng)的自然生殖方式，對(duì)社會(huì)倫理道德以及現(xiàn)有法律制度造成了挑戰(zhàn)。本文從代孕的概念和類(lèi)型入手，對(duì)無(wú)償妊娠代孕這一代孕方式的合法化的正當(dāng)性進(jìn)行分析，希望可以為代孕的理論研究提供一些幫助。

關(guān)鍵詞：代孕；代孕母；委托夫妻；妊娠代孕

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.16；D923.9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2018）23-0192-01

作者簡(jiǎn)介：曾桂芳（1992-），女，漢族，河北唐山人，華北理工大學(xué)，法律碩士（法學(xué)）研究生，研究方向：民法。

實(shí)踐證明，完全禁止代孕技術(shù)是不能夠完全解決問(wèn)題的，還可能阻礙科技的進(jìn)步，那么較為智慧的做法就是對(duì)代孕采取寬容的態(tài)度，有限開(kāi)放代孕合法化，使其置于國(guó)家的規(guī)范控制范圍內(nèi)，進(jìn)而充分發(fā)揮科學(xué)技術(shù)的正面價(jià)值。

一、“代孕”的概念

代孕屬于人類(lèi)輔助生殖技術(shù)中的一種，一般而言是指，雙方首先簽訂代孕協(xié)議，然后利用現(xiàn)代的醫(yī)療技術(shù)，由受托人代替委托人妊娠、生育小孩的過(guò)程。在這當(dāng)中，幫助沒(méi)有辦法生育的夫婦或者失獨(dú)夫婦懷孕、生產(chǎn)的受托方被稱(chēng)之為“代孕母”；沒(méi)辦法生育小孩或者失獨(dú)夫婦作為委托一方被稱(chēng)之為“委托夫婦”；代孕生育的嬰兒便是“代孕子女”。

二、代孕的分類(lèi)

（一）根據(jù)代孕中人類(lèi)生殖細(xì)胞的來(lái)源不同，可以將代孕分類(lèi)為妊娠代孕、基因代孕和捐胚代孕

妊娠代孕是指將委托夫婦的精子和卵子通過(guò)體外受精，然后將胚胎移植到代孕母的體內(nèi)，由代孕母妊娠分娩的過(guò)程。在這種情況下，精子和卵子都是來(lái)自于委托夫妻，所生育的代孕子女與代孕母沒(méi)有任何血緣上的關(guān)系，而是與委托夫婦存在血緣上的聯(lián)系。基因代孕是指將委托夫妻中的丈夫的精子和代孕母的卵子，通過(guò)人工授精的方式，將形成的受精卵或者將精子植入代孕母體內(nèi)，使其懷孕生子的過(guò)程。此時(shí)，由于代孕母不再僅僅是參與妊娠過(guò)程，而是提供了卵子，那么所生的代孕子女與代孕母之間是存在血緣上的關(guān)系的。捐胚代孕，是指將第三人捐贈(zèng)者的精子與第三人捐贈(zèng)者的卵子，通過(guò)體外受精的方式形成胚胎，然后再將胚胎植入代孕母的體內(nèi)懷孕、分娩。如此出生的代孕子女與委托夫妻和代孕母之間都沒(méi)有任何血緣上的關(guān)系，故筆者認(rèn)為捐胚代孕與收養(yǎng)并沒(méi)有什么不同，并且捐胚代孕的成本也要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于收養(yǎng)的成本。

（二）根據(jù)代孕母代孕所獲得酬金的額度，代孕可分為無(wú)償代孕和有償代孕

有償代孕，是指代孕母親以獲得利益為目的進(jìn)行代孕，是有償?shù)姆?wù)，需要委托夫妻根據(jù)事先簽訂的代孕協(xié)議，向代孕母支付費(fèi)用。無(wú)償代孕，是指代孕母完全出于利他的目的，幫助無(wú)法生育的夫妻進(jìn)行代孕的行為，委托夫妻除了向代孕母支付代孕所需的必要費(fèi)用外，無(wú)需額外支付其他費(fèi)用。

三、我國(guó)無(wú)償妊娠代孕合法化的正當(dāng)性

無(wú)償妊娠代孕，要求胚胎的精子和卵子都是且只能是來(lái)源于委托夫妻，且委托夫妻只需支付給代孕母在代孕過(guò)程中必要合理的費(fèi)用，除此之外無(wú)需支付額外的報(bào)酬。無(wú)償妊娠代孕的條件是比較苛刻的，會(huì)極大地限制代孕技術(shù)的適用主體的范圍，但是，這樣的代孕形式能夠最少地引發(fā)倫理和法律方面的問(wèn)題，較容易被公眾所認(rèn)可。在目前采取開(kāi)放或者有條件的開(kāi)放代孕生育的國(guó)家和地區(qū)中，無(wú)償妊娠代孕是比較推崇的代孕方式。

（一）無(wú)償妊娠代孕合法化擁有權(quán)利基礎(chǔ)。身體權(quán)和生育權(quán)作為人格權(quán)，是與生俱來(lái)固有的權(quán)利。在代孕的過(guò)程中，代孕母有權(quán)自由支配和控制自己的身體，以滿(mǎn)足無(wú)法生育的委托夫妻擁有與自己有血緣關(guān)系的子女的愿望，代孕母的代孕行為，不會(huì)對(duì)自己的身體機(jī)能造成損害，而是對(duì)自己身體權(quán)的行使，雙方在不違反公序良俗的原則下，基于身體權(quán)和生育權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)而進(jìn)行的無(wú)償妊娠代孕行為是有效的。

（二）無(wú)償妊娠代孕是符合公序良俗原則的。公序良俗即指我國(guó)的公共秩序和善良風(fēng)俗，是判斷代孕合不合法的一個(gè)關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)。無(wú)償妊娠代孕中，代孕母出于幫助不能懷孕生育的委托夫妻，并且委托夫妻只需支付必要的費(fèi)用給代孕母，代孕母是不具有營(yíng)利性質(zhì)的，屬于非商業(yè)代孕，也成利他代孕，故無(wú)償代孕是符合人性的要求的，亦是符合公序良俗原則的。此外，妊娠代孕可以保證代孕母與代孕子女之間是不存在遺傳基因上的聯(lián)系的，相反，代孕子女與委托夫妻之間均有血緣關(guān)系，所以由委托夫妻作為代孕子女法律上的父母是不會(huì)違反公序良俗的。

（三）無(wú)償妊娠代孕有利于家庭穩(wěn)定和維護(hù)子女的利益。有償代孕和基因代孕會(huì)導(dǎo)致代孕金錢(qián)化，致使代孕母為了獲得金錢(qián)而出租自己的子宮，基因代孕使得代孕母與代孕子女之間存在血緣關(guān)系，容易引起親子關(guān)系認(rèn)定的糾紛，從而破壞家庭中的倫理道德和家庭的穩(wěn)定和諧。無(wú)償妊娠代孕卻恰恰相反，這種代孕方是既可以減輕委托方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，實(shí)現(xiàn)委托方生兒育女的愿望，使得委托夫妻獲得代孕子女的親權(quán)，又可以維護(hù)家庭的穩(wěn)定，緩和家庭矛盾。

四、結(jié)論

本文一共分為四個(gè)部分，分別為“代孕”的概念，“代孕”的類(lèi)型，“無(wú)償妊娠代孕合法化的正當(dāng)性，結(jié)論。對(duì)代孕的基礎(chǔ)理論知識(shí)進(jìn)行了簡(jiǎn)要闡述，并對(duì)無(wú)償妊娠代孕這一代孕方式合法化的正當(dāng)性進(jìn)行論證，進(jìn)而提出我國(guó)對(duì)代孕技術(shù)應(yīng)采取寬容謹(jǐn)慎的態(tài)度。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]張燕玲.論代孕母的合法化基礎(chǔ)[J].河北法學(xué)，2006（4）.

[2]任巍，王倩.我國(guó)代孕的合法化及其邊界研究[J].河北法學(xué)，2014（2）.

[3]劉余香.論代孕的合理使用與法律調(diào)控[J].時(shí)代法學(xué)，2011（9）.

[4]趙萬(wàn)一.公序良俗問(wèn)題的民法解讀[M].法律出版社，2007.

[5]王萍.代孕法律的比較考察與技術(shù)分析[J].法治研究，2014（6）.