有限責(zé)任公司出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的分析

姚京京

摘要股權(quán)轉(zhuǎn)讓的發(fā)生是商事主體在商事交易間接體現(xiàn)公司力量的方式之一，而出資瑕疵股權(quán)合同的效力的判斷是決定著股權(quán)轉(zhuǎn)讓后對公司、股東及債權(quán)人的利益，而理論界和司法實(shí)務(wù)界對于瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效用問題存在不同的說法：無效說、有效說和可撤銷說。本文將從股權(quán)、股資格、可轉(zhuǎn)讓性、合同效力四方面，綜合的進(jìn)行考量商事合同效力的影響因素，得出可撤銷說更符合確保商業(yè)交易的外觀主義和合同法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要素，以期在司法實(shí)踐的案例中引起對多種理論學(xué)說的重視。

關(guān)鍵詞股權(quán) 股東資格 可轉(zhuǎn)讓性 合同效力

一、出資瑕疵股權(quán)的界定

（一）股權(quán)的涵義

股權(quán)有廣義和狹義兩種概念。前者是指股權(quán)是指持股人在公司能夠主張的權(quán)益，包含股息紅利、剩余價值的分配請求權(quán)以及新股認(rèn)購的請求權(quán)，其余還有享受合同、侵權(quán)等全部債權(quán)；后者指的是股權(quán)是指股東具備領(lǐng)有從公司獲取收益和參與公司管理運(yùn)營的權(quán)利。鑒于《公司法》第四條的規(guī)則，本文亦采用狹義的股權(quán)概念進(jìn)行理論上研究。

（二）出資瑕疵股權(quán)的性質(zhì)

1.出資瑕疵股權(quán)的含義

瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓指的是出讓股權(quán)的股東與受股人簽署的旨在轉(zhuǎn)讓其持有的存在非主觀瑕疵的股權(quán)，讓受讓人繼受股權(quán)成為新的股東。當(dāng)股東為了獲得公司的股權(quán)而進(jìn)行出資，并依協(xié)議規(guī)定和公司章程向完成支付義務(wù)，并向公司進(jìn)行財務(wù)方面的交接。股東對公司承擔(dān)責(zé)任的前提是實(shí)現(xiàn)上述業(yè)務(wù)，資金給付的不及時會影響到股東在公司經(jīng)營管理方面的信譽(yù)，對公司及股東個體造成了不必要的損失。而目前，我國商法理論界和司法實(shí)務(wù)界對出資瑕疵股權(quán)的是否具有真實(shí)的效用的定義還存在爭議，《公司法》中對此概念的規(guī)則仍未清晰。

2.出資瑕疵股權(quán)的分類

鑒于理論上出資瑕疵股權(quán)有狹義和廣義的分別，筆者認(rèn)為出資瑕疵僅指由于股東出資不真實(shí)導(dǎo)致的實(shí)質(zhì)性瑕疵結(jié)合，《公司法》和司法案例的實(shí)踐中贊同將出資瑕疵股權(quán)分為出資違約、出資不實(shí)和抽逃出資三種類型。出資違約是指出資方?jīng)]有及時出資，或者是沒有按約定金額足額出資，這種情況下出資方要對其他按約履行合同的出資人承擔(dān)違約責(zé)任；出資不實(shí)指用于抵償出資的物品，實(shí)際價值與標(biāo)價不符，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)需對公司進(jìn)行足額繳納金，其責(zé)任和出資違約的行為是一樣的；抽逃出資是指未走程序，私自撤資的行為，通過虛構(gòu)財務(wù)報表將其財務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，此情況下，股東需對公司負(fù)返還責(zé)任；同時，違約股東被要求進(jìn)行財務(wù)義務(wù)的履約不受訴訟時效的限制。

二、瑕疵股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性分析

“股權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)是指公司的股東將自己的股份讓與受讓人，使轉(zhuǎn)讓人喪失股東資格、受讓人取得股東資格的行為?！彼裕鶕?jù)這個定義我們可以知道，股東若想要將股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的前提是其擁有股東資格，否則，其權(quán)利的行使就毫無根據(jù)可言，權(quán)利將被架空。從理論上來講，及時、適當(dāng)?shù)芈男泄蓶|出資義務(wù)的，該當(dāng)具備股東資格，并依法享有其應(yīng)有的權(quán)益，即轉(zhuǎn)讓股權(quán)。而具有出資瑕疵的股東由于其在出資時的不恰當(dāng)行為，則很大程度上失去了股東資格，對其所持的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓沒有處分權(quán)，或者轉(zhuǎn)讓的股權(quán)合同視為無效。本文中的重點(diǎn)就是對出資瑕疵股東所擁有的權(quán)利進(jìn)行分析，討論瑕疵出資股權(quán)能否具備可轉(zhuǎn)讓性。

（一）出資瑕疵股東資格認(rèn)定

1.股東資格認(rèn)定

理論上說，對股東資格認(rèn)定的重要尺度之一是股東出資，具備的兩個要件是衡量的標(biāo)準(zhǔn)，即實(shí)質(zhì)要件是指，股東依約履行出資義務(wù)，并且出資的行為不能違反公司的規(guī)章制度；形式要件是指股東資格的取得必須符合《公司法》對于股東權(quán)利資格認(rèn)證的外在標(biāo)志，這種標(biāo)志通常情況下是指股東名冊或者股權(quán)憑證等相關(guān)的書面文字證明。

2.出資瑕疵股東資格的認(rèn)定

在公司運(yùn)行過程中，股東的出資瑕疵行為時有產(chǎn)生股東未履行、未及時履行或未適當(dāng)履行出資義務(wù)的行為，但并未對股東資格的認(rèn)定造成影響，其原因如下：

第一，出資瑕疵這股東資格的認(rèn)定是按照我國《公司法》之規(guī)定。即股東資格的認(rèn)定廣泛采用認(rèn)繳資本制，具體出資與否并不影響出資者股東資格的認(rèn)定，而且，依照新《公司法》，具有出資瑕疵行為的股東只要想公司補(bǔ)繳注冊資金，并對其他同期履行出資義務(wù)的股東作出相應(yīng)違約補(bǔ)償，或主動承擔(dān)法律責(zé)任，就能夠不影響出資瑕疵股東的資格認(rèn)定。

第二，確認(rèn)股東資格合乎商法公示主義和外觀主義的要求。這也就是，如前所述的形式要件和實(shí)質(zhì)要件的滿足。以“皮之不存，毛將焉附”類比之，即公司的工商登記和法人營業(yè)執(zhí)照，對股東的資格認(rèn)定起到關(guān)鍵作用，股東是登記在公司的股東名冊中，與公司的實(shí)質(zhì)要件密不可分。當(dāng)公司宣布破產(chǎn)時，股東的資格也隨著公司的覆滅的不復(fù)存在，在這時進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓即視為無效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

（二）出資瑕疵股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性概說與評析

從前文論述可知，出資者出資存在瑕疵與股權(quán)股東資格的獲得并不具有線性關(guān)系，但并不代表其所擁有的股權(quán)也不受影響。出資瑕疵行為，一定對其股權(quán)的實(shí)質(zhì)產(chǎn)生影響，視為瑕疵股權(quán)，對于瑕疵股權(quán)是否具有可轉(zhuǎn)讓性多方仍存在爭議。有些人認(rèn)為瑕疵股權(quán)擁有不可轉(zhuǎn)讓性，即便是轉(zhuǎn)讓，也應(yīng)該貶值轉(zhuǎn)讓；另一些人認(rèn)為，部分己完全出資的股權(quán)能夠進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，未出資部分股權(quán)應(yīng)予以凍結(jié)；還有一些人認(rèn)為，只要對應(yīng)出資的資金進(jìn)行補(bǔ)足便可轉(zhuǎn)讓，當(dāng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的資金不能補(bǔ)足出資時，公司或其余股東可協(xié)商進(jìn)行撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并向轉(zhuǎn)讓人追索所欠出資。

三、出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力認(rèn)定

（一）出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效用認(rèn)定的依據(jù)

在《<公司法>司法解釋四》（征求意見稿）之前，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力認(rèn)定，理論界的觀點(diǎn)存在差異，實(shí)務(wù)界有不同的裁判如下：

1.無效說

無效說認(rèn)為出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是不具有法律效力的。其原因在于：一是主體不適格，二是合同標(biāo)的違法，即主體資格和合同標(biāo)作為認(rèn)定合同效力的重要因素存在瑕疵，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。這種觀點(diǎn)將投資者的適當(dāng)履行出資義務(wù)著重強(qiáng)調(diào)，并且將股東資格的取得作為適當(dāng)、及時履行出資義務(wù)具有充分條件，但是這種做法違反商事交易規(guī)則，忽略了《公司法》中章程和股東名冊的外觀主義規(guī)則，使得受讓人、債權(quán)人的權(quán)益得不到有效保證。

2.有效說

有效說認(rèn)為股東的出資義務(wù)的履行和股東資格的取得不具有絕對的聯(lián)系。股東名冊是判別股東資格的重要根據(jù)。該學(xué)說從商業(yè)交易的方式闡述出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效性，被登記在股東名冊的股東即具有股東資格，適格股東就不存在受未履行出資義務(wù)的影響，這一說法也是被大部分學(xué)者認(rèn)可。對此，最高人民法院起初持有效說。

從商業(yè)實(shí)踐的角度來說明出資瑕疵股權(quán)是有可能具有有效性的，但此行為會對公司造成的不良影響卻是不可預(yù)計的，“有效說”一方面過分強(qiáng)調(diào)了股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易過程中涉外商事交易的特點(diǎn)，沒有考慮股東意思表示的不真實(shí)會對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力構(gòu)成消極的效果。另一方面該學(xué)說割裂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中民法對于合同當(dāng)事人保護(hù)的理念，違反了公平正義的原則，使得善意受讓人的權(quán)利無法得到救濟(jì)，使得受讓人遭受損失。故而，該觀點(diǎn)雖與前面學(xué)說意見相左，但因缺乏辯論思考而在合同的公平正義之方面有失偏頗。

3.可撤銷說

可撤銷說的探討是基于主張股東資格的獲得與出資行為沒有必定的聯(lián)系，照此邏輯，瑕疵出資股權(quán)并不絕對無效，應(yīng)當(dāng)考量轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間能否存在惡意的欺詐事由。那么，按照欺詐情況存在與否來看，一種是轉(zhuǎn)讓人如實(shí)告知受讓方自己存在出資瑕疵的事實(shí)后，受讓方仍然與轉(zhuǎn)讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，此時認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效；另一種情況是轉(zhuǎn)讓方采用隱瞞事實(shí)或者虛構(gòu)事實(shí)的手段，受讓方在不知情或者在當(dāng)時的情況下也不可能知情，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定轉(zhuǎn)讓人與受讓人存在民法上的欺詐，適用《合同法》的一般規(guī)定時將此類合同歸為可撤銷合同，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。最高人民法院后來持可撤銷說的觀點(diǎn)。浙江省高院、山東省高院和江蘇省高院的司法解釋和相關(guān)案例中持可撤銷觀點(diǎn)。

可撤銷說在一定程度上保護(hù)受讓人在善意支配下被欺詐時賦予了其撤銷出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利，切實(shí)地維護(hù)受欺詐的受讓人的合法利益，存在合理性。但是其弊端在于由于強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人內(nèi)心意思而忽視商事交易的效率和流通性，以及瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同撤銷后加劇對公司、債權(quán)人、股東的利益沖突。

（二）本文觀點(diǎn)

出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力的認(rèn)定，業(yè)界針對不同的情形進(jìn)行了相應(yīng)的策略探討，總的來說，不同的制度有不同的對待方式，并不能一概而論。不據(jù)實(shí)情而片面的對其進(jìn)行定義是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男袨椤Τ鲑Y瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)綜合考量多種因素，盡量在不傷及債權(quán)雙方利益的前提下對其進(jìn)行認(rèn)定，秉持公平公正的原則，做到誠實(shí)守信實(shí)現(xiàn)市場效率的提高。

1.從合同的有效性構(gòu)成要素出發(fā)

出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同究其本質(zhì)而言是一種買賣合同，此種合同屬于民事行為，對民事行為生效的認(rèn)定在我國民法總則中已有規(guī)定，這其中包括主體適格、有可以履行的標(biāo)的、具有行為能力及意思表示能力，那么受讓股東對出資瑕疵股權(quán)的知曉程度即為當(dāng)然要素。

2.從行為的危害性視角分析

我國法律明文規(guī)定，合同的簽訂是為了保障簽訂雙方的利益，這其中如有惡意串通合謀損害國家、集體或第三方利益的，或合同內(nèi)容明顯帶有不公平的性質(zhì)，則被法律確認(rèn)為無效。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，如果出資瑕疵股權(quán)合同的受讓人在明確知道此為瑕疵股權(quán)，并且本合同的簽署會導(dǎo)致該股權(quán)所有公司的利益遭受侵害，明確知道此公司所遭受的損失將連帶國有企業(yè)，仍繼續(xù)簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的民事行為人將被認(rèn)定此合同無效。與此同時，視情況對合同雙方采取恰當(dāng)?shù)奶幜P。

四、結(jié)語

股東履行出資義務(wù)，是合乎法律規(guī)定的應(yīng)然行為，是公司發(fā)展所必須的行為。股東的出資瑕疵一是違反法律規(guī)定，二是對股權(quán)所有公司的違約，并會對公司運(yùn)營產(chǎn)生阻力。關(guān)于諸如在認(rèn)定出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力時，股東資格、瑕疵股權(quán)的可性等這些因素都會影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。在公司起步及經(jīng)營中，應(yīng)重新審視這些問題以保護(hù)和平衡股東、公司、公司債權(quán)人利益，具有重要的意義。本文針對理論界和司法實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)進(jìn)行了總結(jié)和分析，并提出了相應(yīng)的看法和意見，以期引起社會各界的廣泛關(guān)注，是對瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的監(jiān)督。相信未來隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，出資瑕疵股權(quán)問題將會被更好的應(yīng)對和解決。