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□本刊資料室

★違約金與損害賠償金能同時(shí)適用嗎?

《中華人民共和國(guó)合同法》第113條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！薄逗贤ā返?14條第一款又規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的汁算方法?！笨梢?，當(dāng)事人可以在合同中約定違約金條款，也可以約定損害賠償金條款，但二者只能選其一適用，原則上不可疊加適用。違約金與損害賠償金是不可以并存的，當(dāng)事人如果在合同中約定了違約金，原則上應(yīng)當(dāng)按照約定的違約金執(zhí)行；如果約定的違約金低于所造成的損失，守約方可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；如果約定的違約金過分高于所造成的損失，守約方可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

★新的加班費(fèi)該怎么算?

加班費(fèi)的計(jì)算公式為小時(shí)工資×加班小時(shí)數(shù)x倍數(shù)。倍數(shù)近年來通過廣泛的普法宣傳，幾乎已人盡皆知：平時(shí)1.5倍；休息日兩倍；法定節(jié)假日三倍。小時(shí)數(shù)是實(shí)際記錄下來的加班小時(shí)，也沒什么難度。而小時(shí)工資怎么算卻是一個(gè)難點(diǎn)，特別是國(guó)家調(diào)整了法定節(jié)假日后，更顯得難以理解。以往，正確計(jì)算小時(shí)工資是拿月工資÷20.92。被除數(shù)之所以是20.92而不是實(shí)際工作日，是因?yàn)?000年3月17日勞動(dòng)和社會(huì)保障部發(fā)布的《關(guān)于職工全年月平均和工資折算問題的通知》規(guī)定：“全體公民的節(jié)日假期由原來的七天改為10天。據(jù)此，職工全年月平均工作天數(shù)和工作時(shí)間分別調(diào)整為20.92天和167.4小時(shí)，職工的日工資和小時(shí)工資按此進(jìn)行折算?！蹦銈儐挝灰?0.4計(jì)算加班費(fèi)，會(huì)導(dǎo)致日工資偏高，對(duì)你們來說是合算的。但是2007年底國(guó)家又調(diào)整了法定節(jié)假日，由原來的10天變成了11天。2008年1月3日勞動(dòng)和社會(huì)保障部再次發(fā)布《關(guān)于職工全年月平均T作時(shí)間和工資折算問題的通知》，罩面規(guī)定：“日工資、小時(shí)工資的折算為：日工資：月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)，小時(shí)工資：月工資收入÷(月計(jì)薪天數(shù)×8小時(shí))。月計(jì)薪天數(shù)=(365天一104天)÷12月=21.75天?！彼?，現(xiàn)在計(jì)算加班費(fèi)時(shí)的日工資，不是除以20.83，也不是除以20.92，而是應(yīng)該除以21.75。有趣的是，你們公司采取的計(jì)算數(shù)字都是對(duì)你來說劃算的。所以你還是不要提這個(gè)事了，否則，你會(huì)拿更少的!有些人可能要問：20.83什么時(shí)候用呢?這個(gè)數(shù)字是計(jì)算員工是否欠公司工作小時(shí)時(shí)計(jì)算的，在非常日班的工廠比較常用。

★什么是工作日?國(guó)家對(duì)工作日有什么規(guī)定?

工作日是指法律規(guī)定的勞動(dòng)者在一晝夜的工作小時(shí)數(shù)。包括標(biāo)準(zhǔn)工作日、縮短工作口、延長(zhǎng)工作日、不定時(shí)工作日和綜合計(jì)算工作時(shí)間?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第三十六條規(guī)定：“國(guó)家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過四十四小時(shí)的工時(shí)制度?！?995年3月25日，《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》對(duì)工時(shí)制度作了修改，規(guī)定為：“職工每日工作八小時(shí)，每周工作40小時(shí)?！币虼?，從1995年5月1日起，我國(guó)普遍實(shí)行每周工作五日、每日工作八小時(shí)的工時(shí)制度。

★女職工因休流產(chǎn)假而被解除合同，怎么辦?

答：趙某半年內(nèi)累計(jì)休假三個(gè)多月，其中心臟病休兩個(gè)半月，流產(chǎn)休20天。公司認(rèn)為其超過了她應(yīng)享受的患病醫(yī)療期三個(gè)月，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，決定解除與她的勞動(dòng)合同。趙某該怎么辦?

公司的決定違反了勞動(dòng)法關(guān)于女勞動(dòng)者待遇的規(guī)定，是錯(cuò)誤的。趙某在與公司交涉不能解決的情況下，可向勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁，要求確認(rèn)公司解除勞動(dòng)合同的決定無效。勞動(dòng)法規(guī)定，對(duì)于患病的勞動(dòng)者，應(yīng)給予一定的醫(yī)療期，并且在醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動(dòng)合同。這是勞動(dòng)法給予勞動(dòng)者的醫(yī)療待遇。勞動(dòng)法同時(shí)還規(guī)定，勞動(dòng)者患病，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以與其解除勞動(dòng)合同。這是用人單位享有的一種勞動(dòng)合同單方解除權(quán)。但是，國(guó)家在女工生育待遇中規(guī)定，在不違反計(jì)劃生育的前提下，女職工懷孕流產(chǎn)時(shí)，根據(jù)醫(yī)生的建議，可給予一定的產(chǎn)假。若產(chǎn)假期滿，女工因身體原因仍不能工作的，經(jīng)醫(yī)生證明，其超過產(chǎn)假的待遇，按病假處理。由此可見，孫某因流產(chǎn)所休的20天假，不是病假，應(yīng)屬產(chǎn)假，而產(chǎn)假待遇是國(guó)家賦予女職工享有的一種權(quán)利，公司不能把它等同于病假待遇，因此，流產(chǎn)假不能按病假處理，不能作為醫(yī)療期計(jì)算。由上可見，公司把孫某患心臟病所休病假作為醫(yī)療期計(jì)算，是符合勞動(dòng)法規(guī)定的；但是，把流產(chǎn)假當(dāng)作病假計(jì)算在醫(yī)療期內(nèi)則是錯(cuò)誤的，應(yīng)予糾正。

★職工最低標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)能包含加班費(fèi)嗎?

職工的標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)包含加班費(fèi)。勞動(dòng)和社會(huì)保障部頒布的《最低工資規(guī)定》規(guī)定：“在勞動(dòng)者提供正常勞動(dòng)的情況下，應(yīng)支付給勞動(dòng)者的工資在剔除下列各項(xiàng)以后，不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)：(一)延長(zhǎng)工資；……”據(jù)此，延長(zhǎng)工作時(shí)間工資(即加班費(fèi))不能作為最低工資的組成部分。

★一般勞動(dòng)安全衛(wèi)生管理制度是什么?

管理制度是法律所規(guī)定或確認(rèn)的國(guó)家和用人單位為保護(hù)勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中的安全和健康而采取的各項(xiàng)管理措施的統(tǒng)稱。在我國(guó)，勞動(dòng)保護(hù)管理制度主要由一般衛(wèi)生管理制度、安全生產(chǎn)管理制度和職業(yè)病防治管理制度組成。一般勞動(dòng)安全衛(wèi)生管理制度主要包括安全衛(wèi)生技術(shù)措施計(jì)劃制度、安全衛(wèi)生教育制度、安全衛(wèi)生設(shè)施“三同時(shí)”制度、安全衛(wèi)生認(rèn)證制度和個(gè)人防護(hù)用品管理制度。其中，安全衛(wèi)生技術(shù)措施計(jì)劃制度是指用人單位在編制年度生產(chǎn)、技術(shù)、財(cái)務(wù)計(jì)劃的同時(shí)必須編制安全衛(wèi)生技術(shù)措施計(jì)劃，實(shí)行計(jì)劃管理的制度；安全衛(wèi)生教育制度是對(duì)職工進(jìn)行教育、培訓(xùn)和考核的制度；安全衛(wèi)生設(shè)施“三同時(shí)”制度是指新建、改建、擴(kuò)建工程的勞動(dòng)安全衛(wèi)生設(shè)施必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投產(chǎn)和使用的一種勞動(dòng)保護(hù)制度。這些制度從不同的方面對(duì)一般的勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件作了規(guī)定，有利于維護(hù)勞動(dòng)者的身體健康和安全。