淺談民營企業(yè)資本運(yùn)作中的對賭協(xié)議

曾連清

摘 要：在民營企業(yè)資本運(yùn)作中，對賭協(xié)議逐漸引起了更多企業(yè)的關(guān)注。在法學(xué)領(lǐng)域?qū)€協(xié)議已經(jīng)成為了非常重要的研究課題，對賭協(xié)議在國內(nèi)涉及了如民法、公司法等較多的部門法領(lǐng)域，也涉及了國際投資法等國際法領(lǐng)域，在法律范圍內(nèi)涉及較廣。對賭協(xié)議在企業(yè)中的產(chǎn)生是因?yàn)橥顿Y方無法確定企業(yè)未來的盈利能力，無法對企業(yè)未來的盈利能力作出準(zhǔn)確的判斷，是投資方在這種信息不對等情況下進(jìn)行的自我保護(hù)機(jī)制。對賭協(xié)議的使用必須要進(jìn)行深刻思考，提高企業(yè)對對賭協(xié)議的認(rèn)識和了解。

關(guān)鍵詞：民營企業(yè) 資本運(yùn)作 對賭協(xié)議

中圖分類號：F276.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2096-0298（2018）07（c）-166-02

在目前的民營企業(yè)發(fā)展中，大多數(shù)民營企業(yè)都開始選擇通過投資方并使用對賭協(xié)議來幫助企業(yè)可以更快的發(fā)展，使企業(yè)可以得到大量的資金支持，幫助企業(yè)擺脫資金貧乏的困境。對賭協(xié)議隨著被更多的民營企業(yè)所認(rèn)識，也被更多的使用在企業(yè)的發(fā)展過程中。對賭協(xié)議的有效利用可以給發(fā)展中的民營企業(yè)和投資方雙方都帶來利益，讓民營企業(yè)在初期發(fā)展過程中可以跟隨投資方學(xué)習(xí)成熟的管理方式和企業(yè)運(yùn)營模式，使民營企業(yè)在發(fā)展的過程中更加順利，給民營企業(yè)增加了更多的發(fā)展空間和潛力。對賭協(xié)議在幫助民營企業(yè)的發(fā)展過程中有效的應(yīng)用可以迅速提高我國的經(jīng)濟(jì)水平，有效地提高企業(yè)的發(fā)展?jié)撃堋?/p>

1 對賭協(xié)議

隨著對賭協(xié)議開始普遍的出現(xiàn)在民營企業(yè)的資本運(yùn)作中，更多的民營企業(yè)有了更好地提升空間和發(fā)展空間。對賭協(xié)議作為目前民營企業(yè)最多用的一種附帶風(fēng)險性的發(fā)展途徑，需要民營企業(yè)對對賭協(xié)議有著更深入的了解和認(rèn)知才可以使民營企業(yè)在發(fā)展過程中更好地利用對賭協(xié)議帶來的優(yōu)勢，使企業(yè)的經(jīng)濟(jì)可以更好的發(fā)展。對賭協(xié)議（Valuation Adjustment Mechanism VAM）是指投資方與被投資方無法確定未來的事項(xiàng)等發(fā)展可能，以企業(yè)未來的發(fā)展目標(biāo)作為約定，制定兩種不同情況結(jié)果的不同協(xié)議。如果企業(yè)在期限時間內(nèi)達(dá)成了約定條件，那么民營企業(yè)可以執(zhí)行一種協(xié)議內(nèi)容，如果企業(yè)在期限時間內(nèi)沒有達(dá)成約定條件，那么投資方可以執(zhí)行另一種協(xié)議內(nèi)容。對賭協(xié)議是在企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)運(yùn)營的過程中無法確定未來的盈利能力時，對企業(yè)和投資方雙方起到保護(hù)的一種措施。對賭協(xié)議可以盡可能地帶給企業(yè)和投資方利益方面的公平，保護(hù)投資方的經(jīng)濟(jì)利益，也可以在很大程度上影響到企業(yè)的生產(chǎn)效率，提高企業(yè)的發(fā)展動力[1]。

對賭協(xié)議的內(nèi)容一般都圍繞著幾個方面來進(jìn)行。一般的投資方與企業(yè)間的對賭協(xié)議都是以企業(yè)的財務(wù)業(yè)績作為協(xié)議約定條件，以企業(yè)在一定時間內(nèi)達(dá)到某個營銷額或者總利潤來作為對賭協(xié)議的基礎(chǔ)，或者以股權(quán)作為協(xié)議約定條件。通過不同的方式如股權(quán)或者企業(yè)內(nèi)部的管理層去向來作為投資方的補(bǔ)償條件，以此來保護(hù)投資方的利益，使投資方在面臨投資企業(yè)失敗的情況下依舊可以收取一定的利益。這樣對企業(yè)和投資方的經(jīng)濟(jì)利益都有著一定的保障，可以幫助對賭協(xié)議更好地進(jìn)行，使企業(yè)和投資方在進(jìn)行對賭協(xié)議時給雙方一定的平衡，明確了雙方的風(fēng)險和收益[2]。

在對賭協(xié)議中，投資方和企業(yè)在達(dá)成協(xié)議后，所產(chǎn)生的結(jié)果只能分為雙贏或者雙輸。對賭協(xié)議的結(jié)果在很大程度上都影響這投資方和企業(yè)雙方，雖然從根本上看來大部分對賭協(xié)議都可以對投資方作出有效的保障，避免出現(xiàn)企業(yè)輸?shù)魧€協(xié)議而導(dǎo)致投資方的經(jīng)濟(jì)利益受損的情況。但這種對投資方的保護(hù)只能在一定程度上挽回投資方的損失，并不能給投資方帶來利益收入，使投資方在對企業(yè)進(jìn)行投資后并沒有任何實(shí)際利益的收入。失敗的對賭協(xié)議帶給投資方和企業(yè)雙方的不只是經(jīng)濟(jì)損失，也影響到企業(yè)和投資方的發(fā)展，對企業(yè)和投資方都有較大的影響。但對賭協(xié)議的效益在企業(yè)達(dá)到約定條件時可以很好地給雙方帶來雙贏局面，對企業(yè)和投資方的經(jīng)濟(jì)效益提高都有著良好的增長[3]。對賭協(xié)議在較大程度上都不是只為了某一方贏得條件而進(jìn)行的，對賭協(xié)議在企業(yè)取得良好的經(jīng)濟(jì)效益達(dá)到協(xié)議約定條件時，給投資方和企業(yè)雙方帶來的是雙贏效果，使企業(yè)在得到快速發(fā)展的過程中也可以給投資方帶來一定的經(jīng)濟(jì)效益，使雙方都能獲得收益回報，對雙方來講都有著非常有利的好處。對賭協(xié)議也存在了一定的風(fēng)險，比如對賭協(xié)議在進(jìn)行時對投資方為了保護(hù)自身的利益，會對對賭協(xié)議約定條件的要求過高或者制定了不切實(shí)際的發(fā)展目標(biāo)。忽略了企業(yè)本身或者市場的環(huán)境帶來的影響，使企業(yè)不能完成對賭協(xié)議約定的條件，只能通過割讓股權(quán)等方法來給予投資方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，使企業(yè)本身造成巨大的損失[4]。由于在對賭協(xié)議中投資方對企業(yè)而言是企業(yè)的資金命脈，使企業(yè)在和投資方進(jìn)行談判時落入劣勢，投資方在談判中具有絕對的強(qiáng)勢，對企業(yè)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)經(jīng)營選擇都有較大的影響。對賭協(xié)議中，其存在了較多和法律相關(guān)的條款，由于一直以來對賭協(xié)議在我國內(nèi)出現(xiàn)次數(shù)較少，我國企業(yè)對對賭協(xié)議也缺乏詳細(xì)的了解，使企業(yè)在和投資方簽訂對賭協(xié)議時不能辨認(rèn)出對賭協(xié)議內(nèi)存在的隱形陷阱。這導(dǎo)致很多企業(yè)都無法理解對賭協(xié)議中部分條款的含義，使企業(yè)在接受對賭協(xié)議后無法保證自己的利益和發(fā)展，影響到企業(yè)正常的發(fā)展[5]。

2 對賭協(xié)議的合理利用

由于對賭協(xié)議在企業(yè)的發(fā)展過程中可以很好的幫助解決企業(yè)的資金缺乏問題，使企業(yè)在擁有一定的資金支持下繼續(xù)有效的發(fā)展。這使得對賭協(xié)議雖然有著巨大的風(fēng)險，但也會有較多的企業(yè)來選擇對賭協(xié)議的模式來引入資金，解決企業(yè)目前存在的資金缺乏問題。對賭協(xié)議雖然有著較好的用處，但存在的風(fēng)險也給企業(yè)帶來了一定的威脅。對于急需對賭協(xié)議來獲得資金的企業(yè)來說，在進(jìn)行對賭協(xié)議前應(yīng)當(dāng)仔細(xì)的分析企業(yè)的需求來進(jìn)行對賭協(xié)議，優(yōu)先選取對企業(yè)風(fēng)險較低的方式。在進(jìn)行對賭協(xié)議時合理的根據(jù)企業(yè)的內(nèi)部環(huán)境來確定對賭協(xié)議的約定條件，根據(jù)企業(yè)自身的情況來作出最適合自己的決策，以幫助企業(yè)可以更好地利用對賭協(xié)議帶來的優(yōu)勢進(jìn)行發(fā)展[6]。我國企業(yè)對對賭協(xié)議的了解過少，在進(jìn)行對賭協(xié)議的選擇時無法了解對賭協(xié)議內(nèi)的條例。這會影響到企業(yè)簽訂對賭協(xié)議時的公平性，使企業(yè)在簽訂對賭協(xié)議時忽視了對賭協(xié)議的弊端，給企業(yè)的發(fā)展運(yùn)營帶來了風(fēng)險。所以企業(yè)在選擇通過對賭協(xié)議來獲得資金提高自身的經(jīng)濟(jì)運(yùn)營能力時，應(yīng)提前了解對賭協(xié)議的內(nèi)容和利弊，對對賭協(xié)議存在的弊端進(jìn)行詳細(xì)的分析，結(jié)合企業(yè)自身的發(fā)展情況來考慮對賭協(xié)議的選擇。由于對賭協(xié)議存在的高風(fēng)險性，企業(yè)在進(jìn)行對賭協(xié)議的選擇時必須要謹(jǐn)慎的考慮自身情況，合理的制定全面的應(yīng)對決策，避免對賭協(xié)議帶來的高風(fēng)險影響企業(yè)的正常發(fā)展。在企業(yè)接受投資方的對賭協(xié)議時，應(yīng)該與其一起客觀的對自身的發(fā)展?jié)撃苓M(jìn)行估算，增強(qiáng)對賭協(xié)議的合理性。避免因?yàn)閷€協(xié)議存在的性質(zhì)給企業(yè)帶來沉重的負(fù)擔(dān)，影響到企業(yè)的發(fā)展?jié)摿?，使企業(yè)的發(fā)展陷入困境。錯誤的發(fā)展目標(biāo)在很大程度上都制約著企業(yè)的正常發(fā)展和經(jīng)濟(jì)運(yùn)營，影響著企業(yè)的資金活動[7]。

我國企業(yè)在進(jìn)行對賭協(xié)議前應(yīng)對對賭協(xié)議有一個有效的了解，清楚的認(rèn)識到對賭協(xié)議可以給企業(yè)帶來的優(yōu)劣。企業(yè)對對賭協(xié)議的了解程度也影響著企業(yè)對對賭協(xié)議的利用，企業(yè)在對對賭協(xié)議有詳細(xì)認(rèn)識和了解時可以使其在簽訂對賭協(xié)議時，有效地避免對賭協(xié)議中隱藏的風(fēng)險，減少對賭協(xié)議對企業(yè)資金可能存在的危害，減少了企業(yè)在對賭協(xié)議中的損失。企業(yè)在選擇對賭協(xié)議時也應(yīng)該更加的慎重，避免因?yàn)樽陨砘蛘咄顿Y方的因素導(dǎo)致雙方無法在企業(yè)的發(fā)展中得到共贏，無法對雙方帶來利益，也影響到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。企業(yè)在進(jìn)行對賭協(xié)議時，也應(yīng)在企業(yè)內(nèi)部建立起對賭協(xié)議的風(fēng)險應(yīng)對措施，提前預(yù)防對賭協(xié)議帶來的風(fēng)險，避免企業(yè)在發(fā)展過程中遇到的一些意外情況影響到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益和發(fā)展，導(dǎo)致企業(yè)無法完成對賭協(xié)議的約定條件，影響到企業(yè)和投資方的利益。

3 結(jié)語

對賭協(xié)議的引入在很大程度上影響著我國企業(yè)的發(fā)展路線。對賭協(xié)議在幫助企業(yè)解決目前的資金缺乏危機(jī)時也帶來了有效的發(fā)展?jié)摿?，雖然目前的對賭協(xié)議仍然存在著弊端，對企業(yè)的發(fā)展有一定的影響。但是對賭協(xié)議在得到合理的利用時就可以有效地提高企業(yè)的發(fā)展?jié)摿?，幫助企業(yè)解決目前面臨的資金困難。在目前看來對賭協(xié)議的應(yīng)用仍然需要企業(yè)對其進(jìn)行合理科學(xué)的考慮，增加企業(yè)對對賭協(xié)議的認(rèn)識和了解程度，提高企業(yè)對對賭協(xié)議中存在的弊端分析能力。才能更好的加強(qiáng)企業(yè)對對賭協(xié)議的利用，通過對對賭協(xié)議的利用來提高企業(yè)的發(fā)展?jié)摿?，使企業(yè)可以更有效的解決資金問題，并更好地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)運(yùn)營活動。

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