證監(jiān)會(huì)又立新規(guī)：上市公司因“其他重大違法行為”也將被強(qiáng)制退市

賈國(guó)強(qiáng)

長(zhǎng)生生物重大疫苗事件發(fā)生后，投資者關(guān)心的一大問(wèn)題是該公司會(huì)退市嗎？如果退市，依據(jù)是什么？

答案應(yīng)該是肯定的，而且將有明確的法律依據(jù)。今年3月份，證監(jiān)會(huì)和滬深交易所對(duì)2014年制定的退市制度進(jìn)行完善，并公開征求意見。其中，將有關(guān)上市公司因欺詐發(fā)行、重大信息披露違法暫停上市、終止上市具體情形的規(guī)定，補(bǔ)充修改為“上市公司構(gòu)成欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他重大違法行為的，證券交易所應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法作出暫停、終止公司股票上市交易的決定”，即上市公司被暫?；蚪K止上市交易的原因，除了原有的欺詐發(fā)行、重大信披違法外，又新增加了“其他重大違法行為”一項(xiàng)。

最近4個(gè)月內(nèi)，已經(jīng)有*ST吉恩（600432.SH）、*ST昆機(jī)（600806.SH）、*ST烯碳（000511）、*金亞（300028.SZ）、*ST百特（002323.SZ）等5只股票被啟動(dòng)退市程序。其中，前3只退市的原因是連續(xù)3年虧損，后兩只均因欺詐發(fā)行、重大信披違規(guī)被啟動(dòng)強(qiáng)制退市程序，并且還皆因涉嫌“重大違法行為”而被重罰。

6月26日，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)稱依法向公安機(jī)關(guān)移送金亞科技涉嫌欺詐發(fā)行犯罪案件。證監(jiān)會(huì)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，金亞科技通過(guò)虛構(gòu)客戶、虛構(gòu)業(yè)務(wù)、偽造合同、虛構(gòu)回款等方式虛增收入和利潤(rùn)，騙取首次公開發(fā)行核準(zhǔn)。其中2008年、2009年1月至6月虛增利潤(rùn)金額分別達(dá)到3736萬(wàn)元、2287萬(wàn)元，分別占當(dāng)期公開披露利潤(rùn)的85%、109%。上述行為涉嫌構(gòu)成欺詐發(fā)行股票罪。調(diào)查還發(fā)現(xiàn)，金亞科技和相關(guān)人員還存在偽造金融票證、挪用資金以及違規(guī)披露、不披露重要信息等犯罪嫌疑。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，證監(jiān)會(huì)決定將金亞科技及相關(guān)人員涉嫌欺詐發(fā)行等犯罪問(wèn)題移送公安機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

7月6日，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)稱依法向公安機(jī)關(guān)移送雅百特及相關(guān)人員涉嫌證券犯罪案件。雅百特為了實(shí)現(xiàn)重組上市業(yè)績(jī)承諾，2015年至2016年9月通過(guò)虛構(gòu)境外工程項(xiàng)目、虛構(gòu)國(guó)內(nèi)及出口建筑材料貿(mào)易、偽造工程合同和銷售回款等方式虛增營(yíng)業(yè)收入合計(jì)約5.8億元，虛增利潤(rùn)約2.6億元。證監(jiān)會(huì)認(rèn)為，上述行為涉嫌構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪，并按照相關(guān)規(guī)定決定將雅百特及相關(guān)人員涉嫌證券犯罪案件移送公安機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

證監(jiān)會(huì)退市新規(guī)征求意見“打補(bǔ)丁”

在今年證券監(jiān)管部門擬增加對(duì)上市公司“重大違法行為”強(qiáng)制退市的新規(guī)下，還會(huì)有公司因此“告別”A股嗎？

上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人許峰律師對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者介紹說(shuō)：“因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)重大違法，目前還不能導(dǎo)致退市，但證監(jiān)會(huì)正在征求意見的退市新規(guī)涉及了這一問(wèn)題，如果證監(jiān)會(huì)的退市新規(guī)近期落地，也不排除有公司因信披之外的‘重大違法行為而退市的可能性?！?/p>

“今年的新規(guī)強(qiáng)化了上市公司‘重大違法行為的退市力度，這個(gè)法不光是《證券法》，還應(yīng)該包括其他法律，如《藥品管理法》等。如果確實(shí)違反《藥品管理法》，這也是重大違法的表現(xiàn)?！敝袊?guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者說(shuō)，“當(dāng)然，具體退市的決定是由上市公司所在的證券交易所決定。如果交易所決定啟動(dòng)退市程序，會(huì)有具體說(shuō)明法律根據(jù)和事實(shí)根據(jù)；如果不決定退市，面對(duì)公眾疑問(wèn)，交易所也會(huì)說(shuō)明理由?！?/p>

北京師范大學(xué)公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心主任高明華教授認(rèn)為，“公司如果被證實(shí)有重大違法行為，即使不退市，也很可能面臨重組?！彼颉吨袊?guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者分析說(shuō)，這種公司至少會(huì)面臨4種結(jié)果：

其一是消費(fèi)者的索賠。但由于消費(fèi)者的分散性和取證的困難，以及法律的懲治力度不大，最終的索賠額可能不大。

其二是股價(jià)崩盤。涉嫌重大違法的公司股價(jià)急劇下跌，如果不停牌，可能會(huì)連續(xù)出現(xiàn)跌停?？梢哉f(shuō)，投資者對(duì)公司的預(yù)期已經(jīng)極不穩(wěn)定，甚至是悲觀。如果缺乏有效的手段重樹投資者信心，則最終會(huì)走向崩盤。

其三是投資者的索賠。投資者的巨額索賠是可預(yù)期的，因?yàn)橹卮筮`法事件將造成投資者重大損失，而且這種損失還可能進(jìn)一步擴(kuò)大。因此，投資者向公司提出巨額索賠幾乎是可以肯定的。

其四是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重罰。若公司對(duì)消費(fèi)者的傷害坐實(shí)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰是可預(yù)期的。不僅如此，若公司還涉及信息披露違規(guī)，即隱匿信息、發(fā)布不真實(shí)信息、信息披露不及時(shí)等，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰將不僅是罰款，還很可能有嚴(yán)厲的行政處罰，或由司法機(jī)關(guān)作出刑事處罰。

上市公司重大違法的機(jī)制隱患：一人兼任董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)

一般上市公司在出現(xiàn)重大違法事件時(shí)，其內(nèi)部控制是否存在缺陷都會(huì)成為外界質(zhì)疑的焦點(diǎn)。長(zhǎng)生生物這次疫苗事件發(fā)生后，外界驚奇地發(fā)現(xiàn)，高俊芳竟同時(shí)擔(dān)任長(zhǎng)生生物的董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和財(cái)務(wù)總監(jiān)。

這種一人兼任上市公司數(shù)個(gè)重要職位的情形不是個(gè)案。今年年初，三五互聯(lián)（300051）董事長(zhǎng)、總經(jīng)理龔少暉因自2016年4月9日代理公司董秘和財(cái)務(wù)總監(jiān)，曾被深交所下發(fā)關(guān)注函，要求三五互聯(lián)說(shuō)明“在董事會(huì)秘書和財(cái)務(wù)總監(jiān)長(zhǎng)期空缺的情況下，公司如何保證公司治理結(jié)構(gòu)、信息披露和財(cái)務(wù)內(nèi)部控制機(jī)制的有效運(yùn)作，以及董事長(zhǎng)長(zhǎng)期代行相關(guān)職責(zé)是否能夠保證勤勉盡責(zé)”。

劉俊海教授認(rèn)為，重要崗位合一，看似給股東省錢了，實(shí)則破壞了公司治理的權(quán)力制衡。雖然同一人擔(dān)任董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和財(cái)務(wù)總監(jiān)并不違反目前《公司法》的規(guī)定，但不符合最佳上市公司治理的基本原則，“上市公司治理最重要的就是權(quán)力制衡，三個(gè)重要職務(wù)‘一肩挑容易導(dǎo)致大權(quán)獨(dú)攬。在評(píng)價(jià)上市公司治理標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)該完善這方面規(guī)定。各地證監(jiān)局對(duì)轄區(qū)上市公司進(jìn)行日常巡查時(shí)，應(yīng)當(dāng)把這種公司治理不完善現(xiàn)象通過(guò)行政指導(dǎo)的柔性監(jiān)管方式進(jìn)行警示?！?/p>

高明華教授舉例說(shuō)，若董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)這種重要崗位由同一人擔(dān)任，將使董事會(huì)、經(jīng)理層和財(cái)務(wù)總監(jiān)失去獨(dú)立性，“從現(xiàn)代公司治理角度，董事長(zhǎng)是董事會(huì)和股東大會(huì)的召集人，董事會(huì)要代表股東和其他利益相關(guān)者作出戰(zhàn)略決策，并對(duì)經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督，必須具有獨(dú)立性。經(jīng)理層在遵紀(jì)守法合規(guī)和服從董事會(huì)戰(zhàn)略決策的前提下，也要保持獨(dú)立性，既是為了明晰責(zé)任，也是為了發(fā)揮經(jīng)理層的最大潛能。財(cái)務(wù)總監(jiān)保持獨(dú)立性，是為了防止財(cái)務(wù)造假，向投資者和公眾提供真實(shí)、及時(shí)、全面的財(cái)務(wù)信息。正因如此，在發(fā)達(dá)國(guó)家，財(cái)務(wù)總監(jiān)一般是向董事會(huì)的審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)，而不是向總經(jīng)理負(fù)責(zé)?！?/p>

高明華介紹，內(nèi)部控制體系包括不同利益相關(guān)者之間合理的財(cái)權(quán)配置、嚴(yán)格的財(cái)務(wù)控制和監(jiān)督等內(nèi)容，而內(nèi)控體系的實(shí)現(xiàn)取決于公司治理機(jī)構(gòu)的合理搭配、相互制約，以及彼此制衡，“一些企業(yè)內(nèi)部，不同公司治理機(jī)構(gòu)交叉嚴(yán)重，高度重合，內(nèi)控根本無(wú)從談起。權(quán)力都掌握在一人或一個(gè)家族手中，怎么能夠?qū)崿F(xiàn)彼此制衡？在缺乏制衡的情況下，大股東通過(guò)侵害中小股東和其他利益相關(guān)者的利益而中飽私囊，屬于大概率事件?！?/p>

責(zé)編：周琦