虛擬貨幣的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)與法律規(guī)制

崔池陽

（江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，南昌330013）

一、虛擬貨幣的概述

自2008年由中本聰創(chuàng)立以來，名為“比特幣”的虛擬貨幣的發(fā)展在歐美激起了多起訴訟。除比特幣之外，還有許多其他虛擬貨幣已經(jīng)創(chuàng)建，但由于這些虛擬貨幣不是由公共實(shí)體或中央銀行創(chuàng)建的，迄今為止，其法律和經(jīng)濟(jì)資質(zhì)仍然存在不確定性?；旧希摂M貨幣可以分為兩類：可兌換的虛擬貨幣（例如比特幣），它們具有“實(shí)際貨幣的等值貨幣并可以實(shí)際貨幣來回交換”；旨在特定于特定虛擬領(lǐng)域或網(wǎng)絡(luò)（例如Q幣）的不可轉(zhuǎn)換虛擬貨幣以及根據(jù)其使用規(guī)則，不能兌換為法定貨幣。

二、虛擬貨幣的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)

（一）法律地位的不確定性

雖然說虛擬貨幣在一定程度上有著價(jià)值尺度、流通手段、貯藏手段、支付手段的功能，雖然很多國家政府對虛擬貨幣進(jìn)行表態(tài)，發(fā)表意見，但在任何國家的立法層面內(nèi)沒有賦予其貨幣的合法地位，所以其合法性仍然存在質(zhì)疑，法律地位有著不確定性的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）價(jià)值波動(dòng)的不穩(wěn)定性

以虛擬貨幣的代表比特幣為例，比特幣2009年誕生之初價(jià)格僅為5美分，到了2017年12月8日美國交易平臺GDAX數(shù)據(jù)顯示，比特幣價(jià)格突破190 000美元大關(guān)，日內(nèi)漲幅超近50%。最高刷新至19 500美元。然而進(jìn)入2018年后，比特幣價(jià)格在今年2月初遭遇重挫一路狂跌，從10 000美元以上下跌到6 000美元，跌幅逼近50%。但隨后又逐漸回暖，到了2月22日已經(jīng)恢復(fù)到了11 720美元，半個(gè)月漲幅高達(dá)95%。

比特幣價(jià)格高度不穩(wěn)定（如圖1所示），其劇烈的上下波動(dòng)超出任何法定貨幣的正常波動(dòng)，而且其波動(dòng)與經(jīng)濟(jì)或金融似乎沒有關(guān)聯(lián)性，這就導(dǎo)致無論是機(jī)構(gòu)還是個(gè)人都通過技術(shù)性分析對它的價(jià)值走勢進(jìn)行合理的預(yù)估判斷。這種不確定性帶來的高風(fēng)險(xiǎn)也讓其他高收益的可能性吸引了一批投機(jī)者，其中許多人甚至連什么是比特幣都不知道，他們囤積比特幣的目的并非投資，也并非為了使用而持有，只是為了以更高的價(jià)格在市場中出售牟利。

圖1

（三）虛擬貨幣的洗錢風(fēng)險(xiǎn)

由于虛擬貨幣的交易有著匿名性的特定，能夠掩蓋交易雙方的真實(shí)信息，而且虛擬貨幣在全球范圍內(nèi)的高速流動(dòng)使其監(jiān)測和跟蹤具有較大的技術(shù)難度，同時(shí)虛擬貨幣相關(guān)的法律、制度尚不健全，虛擬貨幣這一系列特點(diǎn)正好滿足了犯罪分子的需求。各種潛在的風(fēng)險(xiǎn)隱患亦開始出現(xiàn)，利用虛擬貨幣交易來掩蓋犯罪目的的行為層出不窮。如2013年“自由儲備銀行”（Liberty Reserve）因涉嫌洗錢被關(guān)閉，5名員工在西班牙、哥斯達(dá)黎加和美國被捕。后又有一個(gè)名為“絲綢之路”（Silk Road）的網(wǎng)站因涉嫌使用虛擬貨幣進(jìn)行毒品交易的網(wǎng)站被美國當(dāng)局關(guān)閉。[2]在全球恐怖主義蔓延的背景下，虛擬貨幣的交易行為需要得到法律規(guī)制與技術(shù)監(jiān)管，針對虛擬貨幣的特點(diǎn)采取針對性強(qiáng)的反洗錢和反恐怖主義融資風(fēng)險(xiǎn)防控措施。

（四）虛擬貨幣交易平臺的不安全性

虛擬貨幣自誕生以來，通過交易平臺交易的安全性一直存在潛在風(fēng)險(xiǎn)，各類被盜事件層出不窮。以Bitcoin的統(tǒng)計(jì)為例，進(jìn)入2018年以來全球范圍內(nèi)共發(fā)生了22起金額超過40萬美元以上的黑客攻擊虛擬貨幣交易平臺和欺詐虛擬貨幣的案件。

（五）潛在的騙局性

虛擬貨幣不同于受到國家法律監(jiān)管的金融產(chǎn)品，其交易是通過無第三人在場的情況下匿名完成，由于虛擬貨幣的特性，目前尚未形成信息披露機(jī)制，用戶在信息獲取層面存在不對等、不完整的問題，各個(gè)虛擬貨幣交易平臺也只能發(fā)揮服務(wù)的作用，而缺失了監(jiān)管的職能，由此引起的巨大投資風(fēng)險(xiǎn)和導(dǎo)致各類虛擬貨幣騙局時(shí)有發(fā)生，例如國內(nèi)的FC幣，自稱為中國版比特幣，十幾倍甚至幾十倍的投資回報(bào)吸引消費(fèi)者，實(shí)際上是利用消費(fèi)者的信息不對稱，有關(guān)監(jiān)管的缺失，打著互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新的幌子進(jìn)行傳銷。

（六）國際逃稅的風(fēng)險(xiǎn)

由于虛擬貨幣的特性，它能夠掩蓋交易雙方的真實(shí)信息又可以在世界范圍內(nèi)交易，而且虛擬貨幣在全球范圍內(nèi)的高速流動(dòng)使其監(jiān)測和跟蹤具有較大的技術(shù)難度，虛擬貨幣有時(shí)候會成為國稅逃稅的渠道。因此，現(xiàn)有稅收制度下面臨的主要問題是：虛擬貨幣會為有需求的用戶通過虛擬貨幣交易提供逃稅渠道。

三、虛擬貨幣的規(guī)制

（一）美國對虛擬貨幣的規(guī)制

在美利堅(jiān)合眾國，虛擬貨幣在聯(lián)邦和州一級進(jìn)行管理。從聯(lián)邦的角度來看，幾個(gè)不同的監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)考慮了這個(gè)問題。2013年3月，美國金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)（“FinCEN”）發(fā)布了第一份關(guān)于虛擬貨幣的美國聯(lián)邦聲明，通過發(fā)布解釋性指導(dǎo)來闡明美國銀行保密法適用于“可兌換虛擬貨幣”。雖然FinCEN已將貨幣定義為“美國或任何其他國家的硬幣和紙幣，其被指定為法定貨幣，可以流通并且可以被接收進(jìn)行交換?！毕喾矗現(xiàn)inCEN將虛擬貨幣定義為“在某些環(huán)境下像貨幣一樣發(fā)揮的交易媒介的作用，但并不具備真實(shí)貨幣的所有屬性。尤其是虛擬貨幣在任何國際都不屬于法定貨幣。根據(jù)FinCEN的說法，一些被視為“有價(jià)值”的可兌換虛擬貨幣（如比特幣）的流通和交換應(yīng)遵守美國的洗錢規(guī)定。2014年3月，美國聯(lián)邦財(cái)政部門國稅局（IRS）發(fā)布了關(guān)于虛擬貨幣的通知，作為官方的立場，虛擬貨幣被視為“用于美國聯(lián)邦稅收目的的財(cái)產(chǎn)”，因此不被視為外幣。幾個(gè)月后，2014年8月，消費(fèi)者金融保護(hù)局（CFPB）在一份報(bào)告中指出，虛擬貨幣的關(guān)鍵問題在于尚未解決的消費(fèi)者對虛擬貨幣不斷的投訴。

除了聯(lián)邦層面的法律規(guī)制，還有許多美國的各州的法律規(guī)制。特別是紐約州通過了第一個(gè)綜合條例“BitLicense”，該條例要求在紐約州從事虛擬貨幣交易的企業(yè)（無論其注冊地點(diǎn)在哪里）都需要申請從紐約州金融服務(wù)局(NYDFS)獲得特定許可證，即BitLicense許可證，并遵守在反洗錢、網(wǎng)絡(luò)安全、消費(fèi)者保護(hù)和財(cái)務(wù)公開方面的要求。雖然這些美國監(jiān)管機(jī)構(gòu)對其他國家不具約束力，但他們已經(jīng)影響了美國以外的幾個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的立場，特別是在歐盟、加拿大、香港、日本和新加坡。

（二）歐盟對虛擬貨幣的規(guī)制

在歐盟，歐洲各機(jī)構(gòu)自2012年以來在一定層面針對虛擬貨幣進(jìn)行了規(guī)制。2012年10月，歐洲中央銀行對虛擬貨幣發(fā)表了意見，提供了一個(gè)狹義的定義，假設(shè)認(rèn)為它是“一種不受監(jiān)管的數(shù)字貨幣，這種貨幣通常由其開發(fā)者控制，并在特定虛擬社區(qū)的成員中使用”。這個(gè)定義意味虛擬貨幣的使用只局限于少數(shù)市場參與者，而沒有形成系統(tǒng)性的規(guī)模。在這份報(bào)告之后是歐洲銀行管理局于2013年12月發(fā)表的一份聲明，其聲明中對虛擬貨幣的經(jīng)濟(jì)利益持批評態(tài)度，不鼓勵(lì)金融機(jī)構(gòu)購買、持有或出售虛擬貨幣，直至通過實(shí)質(zhì)性法規(guī)。同時(shí)指出了很多潛在的風(fēng)險(xiǎn)，其中風(fēng)險(xiǎn)包括：兌換損失、電子錢包被盜、支付不受保護(hù)、幣值波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。另外，還要求歐盟立法機(jī)構(gòu)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)立即采取措施，特別是認(rèn)為虛擬貨幣交易平臺和電子錢包平臺等虛擬貨幣市場參與者為作為“有義務(wù)的實(shí)體”，其必須符合歐盟反洗錢指令，以此應(yīng)對可能存在的洗錢及恐怖主義融資風(fēng)險(xiǎn)。

（三）虛擬貨幣規(guī)制的全球概述

除了歐盟和美國的之外，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法律規(guī)制迄今在全球范圍內(nèi)已經(jīng)非常多元化。有一定數(shù)量的國家禁止虛擬貨幣進(jìn)行交易（例如孟加拉國）或禁止將其用作支付手段（例如越南）。許多國家正在組織專家來審查虛擬貨幣監(jiān)管準(zhǔn)則（例如印度），或者表示正在制定關(guān)于加密貨幣和挖礦活動(dòng)的法律（例如俄羅斯）。越來越多的國家正在根據(jù)其反洗錢監(jiān)管制度管理虛擬貨幣交易平臺，以便為這類資產(chǎn)交易提供更大的法律確定性，如澳大利亞、加拿大和新加坡。另外在稅收方面，澳大利亞、巴西、加拿大和以色列已經(jīng)確定對虛擬貨幣交易實(shí)行資本增值稅，而日本則是實(shí)行了和歐盟成員國類似的政策，免除法定貨幣的虛擬貨幣交易的稅費(fèi)。

盡管如此，但至今沒有一個(gè)國家承認(rèn)虛擬貨幣為法定貨幣，但明顯例外的是2016年5月25日，日本國會通過法案修改了《資金結(jié)算法》等法律。在該法中增加了“虛擬貨幣”一章，具體內(nèi)容有：一是對虛擬貨幣的定義做出了規(guī)定，二是對虛擬貨幣交易機(jī)構(gòu)設(shè)置了一定的監(jiān)管規(guī)則。

五、總結(jié)

虛擬貨幣作為區(qū)塊鏈技術(shù)的是一項(xiàng)應(yīng)用，它也許會像互聯(lián)網(wǎng)的影響一樣，可能會滲透到世界的每個(gè)角落，成為受認(rèn)可的法定貨幣，實(shí)現(xiàn)在全球范圍內(nèi)流通。但是由于虛擬貨幣自身的特性，目前欠缺有效的監(jiān)管體制，虛擬貨幣存在著現(xiàn)實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。任何事物的發(fā)展過程都是前進(jìn)性和曲折性的統(tǒng)一，網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣作為網(wǎng)絡(luò)金融的新形態(tài)，其發(fā)展過程中必然會出現(xiàn)各種新的風(fēng)險(xiǎn)及問題。所以在面對網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣當(dāng)前出現(xiàn)的各類風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)肯定其存在的合理性并給它留有一定的試錯(cuò)空間，避免因倉促的司法應(yīng)對造成預(yù)期外的負(fù)面影響，抑制了金融的創(chuàng)新，因此針對正處于萌芽發(fā)展期的網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣應(yīng)該實(shí)行適度寬松的監(jiān)管政策。并在這個(gè)前提之下，積極完善司法應(yīng)對思路，構(gòu)建合理的監(jiān)管體系，規(guī)范市場交易行為，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)利，為我國網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣市場的繁榮提供有利的制度保障。相信隨著監(jiān)管體系的逐步完善，虛擬貨幣在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中的普及，虛擬貨幣被接納程度將會越來越高。