單一顏色商標(biāo)在我國注冊保護(hù)的可行性研究

摘要：單一顏色作為顯著標(biāo)志越來越受到經(jīng)營者的重視，美國、歐洲等發(fā)達(dá)國家早已將單一顏色納入商標(biāo)注冊范圍內(nèi)，但我國《商標(biāo)法》卻還停留在組合顏色商標(biāo)上，這與世界各國加強非傳統(tǒng)商標(biāo)保護(hù)的國際形勢相背離。單一顏色可以通過使用獲得顯著性，若能同時滿足非功能性，便具備了可注冊性，理應(yīng)得到《商標(biāo)法》的保護(hù)。

關(guān)鍵詞：單一顏色 顯著性 非功能性 聲明不專用

我國《商標(biāo)法》經(jīng)過三次修改，盡管刪去了商標(biāo)注冊“可視性”條件，擴大了注冊范圍，但對于呼聲一直很高的單一顏色商標(biāo)卻始終沒有納入《商標(biāo)法》的保護(hù)范圍。隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，企業(yè)對于單一顏色商標(biāo)的需求越來越顯著。如光大銀行的紫色、郵政銀行的綠色，若不對這些標(biāo)志性顏色進(jìn)行保護(hù)，很容易使企業(yè)的權(quán)益受到侵害。況且一些西方發(fā)達(dá)國家，典型的有美國和德國，早已允許單一顏色注冊為商標(biāo)，并通過長期實踐取得了較為成熟的理論和實踐經(jīng)驗。另外，我國臺灣地區(qū)在2003年以后也開始對單一顏色商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。因此我國內(nèi)地可以在現(xiàn)有的商標(biāo)保護(hù)基礎(chǔ)上，借鑒其他國家和地區(qū)的有益經(jīng)驗，為單一顏色商標(biāo)提供保護(hù)路徑。

一、單一顏色在我國注冊商標(biāo)的可行性研究

根據(jù)我國《商標(biāo)法》，商標(biāo)注冊必須同時滿足兩個條件，一是顯著性；二是非功能性。

（一）單一顏色的顯著性問題論證

《商標(biāo)法》將顯著性分為固有顯著性和獲得顯著性。固有顯著性是指特定標(biāo)志所具有的區(qū)別相關(guān)商品或服務(wù)經(jīng)營者的固有屬性，即創(chuàng)設(shè)商標(biāo)時選擇用作商標(biāo)本身具備顯著性，它來自于一個標(biāo)志的正確創(chuàng)設(shè)或選用。獲得顯著性，又稱“第二含義”，意指一個缺乏固有顯著性的標(biāo)志通過長期連續(xù)使用而產(chǎn)生新的含義，具備識別商品的能力時，該標(biāo)志即被視為具備了顯著特征，可以注冊。我國《商標(biāo)法》也肯定了這一屬性。單一顏色由于其本身難以具備固有顯著性，所以只有經(jīng)過長期使用，與特定產(chǎn)品或服務(wù)建立起固有的聯(lián)系，才有可能獲得“第二含義”。而判斷單一顏色能否獲得“第二含義”，主要考慮到經(jīng)營者的使用與消費者的認(rèn)知等因素。首先，經(jīng)營者的使用要看經(jīng)營者是否長期排他性地使用該單一顏色，是否投入了大量的人力、財力進(jìn)行廣告宣傳，有意識地加強該顏色與商標(biāo)和服務(wù)的聯(lián)系。但是若某種顏色成為了某一行業(yè)的通用顏色，則該顏色便失去了區(qū)分商品來源的功能，無法獲得顯著性，也就不再具有可注冊性。其次是消費者的認(rèn)識，筆者認(rèn)為這是判斷單一顏色是否具有“第二含義”最為關(guān)鍵的因素。當(dāng)消費者看到某一顏色會立刻聯(lián)想到某個品牌的商品和服務(wù)時，那么該顏色便具備了區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)來源的功能，即實質(zhì)上具備了一個商標(biāo)的功能。另外，反對單一顏色注冊商標(biāo)的主要原因是擔(dān)心消費者無法辨別哪種顏色代表哪種商品，但如果消費者的認(rèn)知里已經(jīng)將該顏色和特定的商品聯(lián)系起來，那么這種擔(dān)心便是多慮的。而且消費者的認(rèn)知率調(diào)查并非難事，實踐中可以采用調(diào)查問卷、大數(shù)據(jù)分析等方法進(jìn)行調(diào)查。由此可見，單一顏色可以通過使用從而獲得顯著性。

（二）單一顏色的非功能性探索

單一顏色不能具有功能性，這是商標(biāo)注冊的又一前提。功能性又分為實用功能性和美學(xué)功能性。實用功能性是指如果商業(yè)標(biāo)志為商品使用或性質(zhì)必需，或者影響商品的成本或質(zhì)量，而獨占該商業(yè)標(biāo)志會給其他競爭者帶來商業(yè)信譽本身產(chǎn)生的不利影響，則該標(biāo)志便具有實用功能性。商品本身的顏色，如香蕉制品的黃色，西瓜制品的紅色，都是產(chǎn)品固有的顏色，如果允許這些顏色注冊為商標(biāo)，則必然會損害其他制造商的利益，使得其他制造商不得不采取措施改變產(chǎn)品本身的顏色，從而增加不必要的成本。因此，類似影響商品成本或質(zhì)量的顏色，因其具有實用功能性，不能注冊為商標(biāo)。美學(xué)功能性，是指在顏色與商標(biāo)的關(guān)系中，如果某種顏色并不會影響商品效用的發(fā)揮，但是該顏色能給人們帶來一種心理上的愉悅，而其他任何一種顏色均不能達(dá)到這種效果，此時該顏色便具備了美學(xué)功能性。例如農(nóng)產(chǎn)品如果采用綠色的包裝通常會給人一種更健康的感覺，從而也會大大增加購買這種商品的傾向。若將該顏色注冊為商標(biāo)，會使其他同類產(chǎn)品經(jīng)營者在競爭中處于劣勢，不利于自由競爭。

二、單一顏色商標(biāo)之侵權(quán)判斷

不少人認(rèn)為如果允許單一顏色注冊商標(biāo)，可能會出現(xiàn)單一顏色商標(biāo)使用范圍模糊，從而導(dǎo)致當(dāng)其他經(jīng)營者使用相同的顏色時，難以判斷是否侵權(quán)等問題。筆者認(rèn)為商標(biāo)注冊申請者應(yīng)在申請材料中詳細(xì)列舉出商標(biāo)的使用方法和適用范圍，是單獨使用？還是和其他圖形、文字一起使用？是作為點綴使用？還是全覆蓋在商品上？是只在商品的包裝上使用？還是同時在經(jīng)營場所等其他場所使用？這些都需要申請人進(jìn)行具體的文字說明并配有相應(yīng)的圖樣。這樣在判斷其他相同或類似產(chǎn)品經(jīng)營者使用該顏色是否構(gòu)成侵權(quán)時，可以以申請人在申請時列舉出來的使用方法和范圍為依據(jù)，從而大大降低了判斷的難度。至于那些在使用方法中無法單獨申請商標(biāo)注冊，但又與該單一顏色商標(biāo)作為整體使用的文字、圖形、符號等，該如何解決權(quán)利問題呢？針對這一問題可以引入臺灣“商標(biāo)法”中的 “聲明不專用”制度，即通過不專用的聲明，申請人同意放棄商標(biāo)中說明性、不具識別性等依法單獨不得注冊部分的專用權(quán)，使整體具有識別性的商標(biāo)得以保留該等不得注冊部分于商標(biāo)圖樣。這樣不僅可以明確單一顏色商標(biāo)的權(quán)利范圍，還可以防止引起不必要的爭議，節(jié)約司法資源。

三、結(jié)語

綜上所述，單一顏色可以同時滿足顯著性和非功能性的特點，說明其具有可注冊性，而且在單一顏色日益受到重視的國際背景下，有必要將其納入我國《商標(biāo)法》注冊范圍內(nèi)，為其提供更好的保護(hù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]杜穎.單一顏色商標(biāo)注冊問題研究——以美國法為中心的比較分析[J].法學(xué)評論，2009，（01）.

[2]鄭延峰.試論單一顏色商標(biāo)的可注冊性[J].長江師范學(xué)院學(xué)報，2011，（05）.

[3]蕭延高，范曉波.知識產(chǎn)權(quán)[M].科學(xué)出版社，2015.

[4]黃亮.單一顏色商標(biāo)注冊保護(hù)的可行性分析及啟示[J].天津法學(xué)，2014，（04）.

[5]彭輝.知識產(chǎn)權(quán)制度比較研究[M].法律出版社，2015.

（作者簡介：周其威，江蘇師范大學(xué)法學(xué)專業(yè)。）