論公司資本三原則缺陷及適用

摘 要：資本確定、資本維持、資本不變?nèi)瓌t是大陸法系國家公司資本制度的經(jīng)典原則，這些原則作為各國立法的指導(dǎo)思想，體現(xiàn)在各國的立法指導(dǎo)思想之中，曾在改善公司運行，保障債權(quán)人利益等方面發(fā)揮了重要的作用。然而隨著近現(xiàn)代商業(yè)活動的迅速發(fā)展，授權(quán)資本制、折中資本制等制度的引進和改良，資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的復(fù)雜化，資本三原則所賴以生存的社會歷史條件和學(xué)理基礎(chǔ)已不復(fù)存在，其自身所存在的問題也日益暴露。因此有必要對資本三原則理論進行批判和改良，并以此為基礎(chǔ)對我國現(xiàn)行公司法資本制度進行反思。

關(guān)鍵詞：資本三原則；債權(quán)人利益保護；資本信用；公司法

資本三原則制度作為一項曾經(jīng)為大陸法系廣泛所遵循的制度，對我國的立法活動也產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，并形成了一系列極具特色的公司法制度，但是隨著時代的發(fā)展，資本三原則的缺陷也日益暴露，如何對其進行制度更新成為了一個迫在眉睫的問題。

一、資本三原則理論基礎(chǔ)

1.平衡公司債權(quán)人及股東風(fēng)險

公司的有限責(zé)任制度與破產(chǎn)清算制度，賦予了公司獨立的民事主體資格，其是以自身的獨立的財產(chǎn)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而作為股東只需就其出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，對于超出出資的公司債務(wù)若非濫用股東權(quán)利則一概免責(zé)，這使得公司股東投資的風(fēng)險大大降低，極大的鼓勵了和刺激了投資者設(shè)立公司的熱情，但是另外這一制度也加重了債權(quán)人的風(fēng)險，將公司投資經(jīng)營失敗的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給了公司債權(quán)人。在有限責(zé)任的制度框架之下，當(dāng)公司發(fā)生債務(wù)違約、破產(chǎn)清算等情況時，公司資產(chǎn)已不足以清償全部債務(wù)，而作為債權(quán)人不能追究股東的個人責(zé)任，其債權(quán)極有可能難以獲得清償。因此要求公司保持一個較為穩(wěn)定的資本來保證債權(quán)人的債務(wù)可以得到合理清償。“資本確定原則確定資本水準(zhǔn)，資本維持原則確保此水準(zhǔn)得以真實反映公司的財力，資本不變原則在債權(quán)人權(quán)益獲得確切保障前，禁止此水準(zhǔn)之變動。”

2.保障公司正常運作和市場交易安全

傳統(tǒng)公司法理論認(rèn)為，資本是公司運營的物質(zhì)基礎(chǔ)，公司的良好運轉(zhuǎn)需要雄厚的資本支撐，一旦缺乏穩(wěn)定充足的資本將會導(dǎo)致公司周轉(zhuǎn)困難。出于資本信用理念。公司法屬于商法的范疇，而商法的一個重要理念就是保護交易安全。在商事活動中與公司的信用高低直接決定著交易的安全與否。“公司資本構(gòu)成公司對外交往的信用基礎(chǔ)”。在這一理論的指導(dǎo)下，通過資本三原則制度形成一個明確而穩(wěn)定的資本，向交易相對人表明公司的信用，進而保護交易安全。

綜上所述，資本三原則資本信用制為其理論前提。資本確定原則通過章程確定公司資本額并公開對外宣示以作為信用及運營基礎(chǔ)，進而使得債權(quán)人了解公司資金實力；資本維持原則保障公司財產(chǎn)在運營中能與注冊資本大體保持穩(wěn)定，避免資本水準(zhǔn)虛偽不實，最后通過資本不變原則對資本的變動進行嚴(yán)格限制。由此形成了三大原則的相互貫通，但是隨著英美法系中授權(quán)資本制、折中資本制在世界范圍內(nèi)的廣泛使用以及金融領(lǐng)域的發(fā)展，資本三原則所賴以生存的基本社會環(huán)境受到巨大沖擊。

二、資本三原則的現(xiàn)實困境

1.資本信用擔(dān)保功能大幅弱化

首先應(yīng)當(dāng)區(qū)分資本和資產(chǎn)兩個概念的區(qū)別。公司的資產(chǎn)是指公司全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的余額。公司成立時沒有任何經(jīng)營活動以及債務(wù)，其資本大致相當(dāng)于資產(chǎn)。公司成立后，其資產(chǎn)必然會隨著交易投資而處于一個不斷波動變化之中，資產(chǎn)可能高于資本也可能會低于資本。公司是與其他商主體的主要區(qū)別在于其自身的有限責(zé)任制度以及法人身份，而之所以具有這兩大特征在于其擁有獨立的財產(chǎn)，并以獨立財產(chǎn)承擔(dān)自身債務(wù)。公司在對外承擔(dān)責(zé)任時，注冊資本只是一個抽象的數(shù)字，而公司的真正償債能力取決于其擁有的資產(chǎn)，而不取決于其注冊資本。因此資產(chǎn)才是公司的實質(zhì)財產(chǎn)能力和信用的基礎(chǔ)，資本在絕大多數(shù)情況下只能在公司成立之時反應(yīng)公司的真實債務(wù)清償能力。其次，債權(quán)人的信賴基礎(chǔ)也發(fā)生著變化，隨著信息技術(shù)革命的發(fā)生，資本在公司中的絕對統(tǒng)治地位有所下降，現(xiàn)代企業(yè)往往更加注重技術(shù)、管理等無形的要素?！半S著經(jīng)濟增長對物質(zhì)技術(shù)的依賴轉(zhuǎn)向?qū)χR等精神力量的依賴，以物質(zhì)資本為基礎(chǔ)的規(guī)模生產(chǎn)也隨著轉(zhuǎn)向了以知識為基礎(chǔ)的創(chuàng)造活動，使得公司的成長取決于創(chuàng)造知識的人以及人的勞動?！痹谶@樣的社會經(jīng)濟環(huán)境下，公司的無形財產(chǎn)成為公司發(fā)展的關(guān)鍵，也成為了債權(quán)人所關(guān)注的重點內(nèi)容，而金錢資本的信用擔(dān)保功能作用則遭到了極大的削弱。

2.金融領(lǐng)域的發(fā)展使得資本三原則難以實現(xiàn)

股票和上市公司的出現(xiàn)和迅速發(fā)展大大提升了資本的認(rèn)定難度。公司在發(fā)行股票時往往采用溢價發(fā)行的方式，發(fā)行股票所得的實際資產(chǎn)與票面價格并不相符，而溢價發(fā)行所額外獲得的資產(chǎn)并不會列入公司資本之中，而是被提取為資本公積金，這就使得章程之上的資本與實際資產(chǎn)之間存在著較大的差異。而且由于上市公司市值受各方面影響經(jīng)常出現(xiàn)大幅度的漲跌，其資本的確定與維持均難以操作。

3.資本制度演變使資本三原則的理論基礎(chǔ)發(fā)生嚴(yán)重動搖

資本不變和資本維持兩個原則是建立在資本確定原則基礎(chǔ)之上的。資本三原則主要適用的大陸法系國家原先一直采用法定資本制，即公司資本總額在公司成立時必須明確并記載于章程之中，全部股份由股東一次性認(rèn)足或募足。在這一制度的前提下公司的資本保持穩(wěn)定和確定。然而嚴(yán)格的法定資本制存在著諸多弊端，已逐漸為各國所放棄，改為授權(quán)資本制或折中資本制，在這些新型資本制度中，資本三原則內(nèi)部邏輯存在著不可彌補的缺陷。以授權(quán)資本制為例，其主要特點是股份的分期發(fā)行，公司章程所確定的只是授權(quán)資本，成立時所發(fā)行的資本、額由公司自行決定，不需全部認(rèn)足。因此公司章程所規(guī)定的資本僅僅是未來預(yù)期可達到資本規(guī)模而非實際收到的資本數(shù)額，章程規(guī)定的資本僅具有抽象上的意義。在此基礎(chǔ)上公司可以在法定資本額度內(nèi)不經(jīng)股東會同意提高實收資本，可以隨意在章程確定的資本額度內(nèi)隨意調(diào)整實收資本，而資本不變原則的本意是為避免公司在不經(jīng)債權(quán)人同意，公司章程所規(guī)定的資本被片面減少，在此制度之下也失去意義。同理旨在維護資本對債權(quán)清償擔(dān)保能力，以維護債權(quán)人對公司信賴?yán)娴馁Y本維持原則也毫無意義。

三、我國現(xiàn)行資本制問題與建議

1.盲目堅持資本確定原則，實行分期繳納的法定資本制

我國新公司法將就公司法中的注冊資本實繳登記制變更為了認(rèn)繳登記制，全面采用分期繳納，明確注冊資本為認(rèn)繳出資而非實繳出資，但我國實行的公司資本制依然是法定資本制。這一制度雖可以增強交易的安全性，但對公司和股東規(guī)定了嚴(yán)格的強制義務(wù)并在增資減資的程序上做了繁瑣的規(guī)定，加大了公司的運營成本，與世界各國主要立法趨勢相違背。可以借鑒日本或臺灣的立法，采用折中授權(quán)資本制，公司設(shè)立時在章程中載明資本總額，并只須發(fā)行和認(rèn)足部分資本或股份，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會根據(jù)需要發(fā)行，但授權(quán)發(fā)行部分不得超過公司資本一定比例。

2.嚴(yán)格資本維持原則，禁止勞務(wù)出資

新修訂公司法雖然對公司的出資方式進行了一定程度的放寬，允許實物、土地使用權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)等可以評估和依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但依然存在著一定的局限性，立法者認(rèn)為勞務(wù)具有強烈人身依附性，無法與勞動者相分離且難以評估具體價值進而對公司債務(wù)提供擔(dān)保，再加上勞務(wù)價值會隨著勞動者個人狀態(tài)及能力等情況而發(fā)生變化，難以保持較為穩(wěn)定的數(shù)值，因而將勞務(wù)從出資方式中予以排除。但是如前所述，注冊資本并不能真正反映一個公司的債務(wù)清償能力，并且我國可借鑒美國示范公司法的規(guī)定，允許股東在未來提供契約勞務(wù)，只要人身存在，勞務(wù)就有實現(xiàn)的可能性。除此之外，現(xiàn)今社會中科技知識、管理技能等人力資本因素對公司發(fā)展起到至關(guān)重要的作用，且我國人力資源豐富且使用效率低下等國情，允許勞務(wù)出資利大于弊。

3.不區(qū)分實質(zhì)減資與形式減資

實質(zhì)減資會導(dǎo)致公司實際使用的財產(chǎn)數(shù)額降低，從而導(dǎo)致用以清償債權(quán)人債權(quán)的資產(chǎn)減少，增大了債權(quán)人的風(fēng)險，對此種減資在程序上進行嚴(yán)格規(guī)制無太大問題。但是形式減資與之不同，形式減資時公司實際資產(chǎn)已經(jīng)因虧損等原因而縮水，不能真正代表公司償債能力，通過對公司注冊資本的修改使得其與實際資產(chǎn)相吻合。這種減資并未減損債權(quán)人的利益，相反通過修改注冊資本使得其與實際資本相符合，更清楚的反映了公司的實際信用，對債權(quán)人債權(quán)的保護和交易安全更為有利，因此這種減資應(yīng)當(dāng)予以鼓勵。而我國公司法并未作此區(qū)分，一概施加以嚴(yán)格的程序要求，增加了公司減資成本，可能會導(dǎo)致部分公司雖已負(fù)債累累，卻不愿或無法及時降低其注冊資本，對債權(quán)人的信賴?yán)娈a(chǎn)生不利影響。因此，應(yīng)當(dāng)實質(zhì)減資與形式減資加以區(qū)分，對形式減資僅需規(guī)定較為簡易的程序。

四、結(jié)語

資本三原則作為一定歷史條件下的產(chǎn)物，在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了巨大的影響，但無可否認(rèn)的是隨著時代的變遷，市場經(jīng)濟不斷地完善和知識經(jīng)濟的到來，新的公司組織形式的涌現(xiàn)，已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)今的社會發(fā)展需要。我國公司法也應(yīng)當(dāng)順應(yīng)世界各國的主要立法趨勢，摒棄落后的立法理念，結(jié)合經(jīng)濟社會的現(xiàn)實需要，與時俱進，勇于創(chuàng)新。

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作者簡介：余鑫（1993- ），男，漢族，河南南陽人，寧波大學(xué)民商法碩士研究生，研究方向：公司法