隱名合伙立法問題探究

欒玫鈺

摘 要：本文通過對隱名合伙的研究，目的在于呼吁我國增設(shè)隱名合伙制度，并輔之以行之有效的制約機(jī)制，使隱名合伙納入法制化的軌道，充分發(fā)揮該制度對社會經(jīng)濟(jì)生活的促進(jìn)作用。

關(guān)鍵字：隱名合伙 隱名股東 有限合伙 制度構(gòu)建

一、隱名合伙的概述

1、隱名合伙的概念和特點(diǎn)

隱名合伙是指當(dāng)事人以訂立合同的方式約定一方對他方所經(jīng)營的事業(yè)出資，不參與經(jīng)營，分享經(jīng)營利潤，并以出資為限承擔(dān)經(jīng)營損失的契約。出資的一方稱為隱名合伙。隱名合伙是一種契約，隱名合伙契約為諾成不要式契約。隱名合伙契約因當(dāng)事人的意思表示一致而成立，因此隱名合伙屬于一種諾成契約。隱名合伙為雙務(wù)有償契約。雙方互負(fù)權(quán)利義務(wù)，互為對價，因此為雙務(wù)有償契約。

2、隱名合伙與隱名股東之比較分析

1）隱名股東概念和特征

“隱名股東，是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”；“隱名股東，是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載他人的投資者”。通過以上各種學(xué)理界的定義，隱名股東的主要包括以下幾個特征：隱名股東是實(shí)際向公司出資的人。這是被認(rèn)定取得股東資格的實(shí)質(zhì)條件，也是隱名股東享有相應(yīng)股東權(quán)益的前提和基礎(chǔ)。隱名股東并未登記在公司章程、股東名冊或者工商登記資料中。隱名股東的隱名并不排除其在公司內(nèi)部文件中出現(xiàn)，而這也成為目前司法實(shí)踐中判定隱名股東是否具備股東資格的重要依據(jù)。隱名股東以其投資額獲得財產(chǎn)性收益，并承擔(dān)公司的經(jīng)營風(fēng)險。

2）隱名合伙與隱名股東的聯(lián)系

民事主體從事民事法律行為一般以顯名為原則，以隱名為例外。對于隱名民事法律行為，法律通常要專門進(jìn)行規(guī)定。都有營利性，隱名一方都不參與事務(wù)的管理。隱名合伙本質(zhì)上是隱名合伙人向出名營業(yè)人所經(jīng)營的事業(yè)進(jìn)行投資。所以兩者都是以營利為目的，以分享其經(jīng)營所得利潤為出資目的。隱名一方都承擔(dān)有限責(zé)任。盈利所得都按照合同約定進(jìn)行分配，隱名一方都不參與事務(wù)的管理。

3）隱名合伙與隱名股東的區(qū)別

獲得收益的原因不同。在隱名合伙中，出名營業(yè)人獨(dú)自經(jīng)營合伙事業(yè)并按照合同約定與隱名合伙人分享營業(yè)收益。在隱名投資中，顯名股東也有可能從隱名股東中獲得部分利益，但與隱名合伙不同，顯名股東并非基于對公司的經(jīng)營管理，直接與隱名股東分享收益。出資形式不同。我國《公司法》第 27 條第 1 款規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資”。第 28 條第 1 款規(guī)定“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”。

依托的法律制度不同。隱名合伙依托于合伙制度，隱名合伙實(shí)質(zhì)上是出名營業(yè)人與隱名合伙人之間的契約關(guān)系，不具備法人資格。而隱名股東依存于有限責(zé)任公司制度。

二、隱名合伙糾紛的分析及相關(guān)立法建議

1、目前存在的隱名合伙糾紛形式

確認(rèn)隱名合伙人資格的糾紛。實(shí)際上為法律定性問題。確認(rèn)隱名合伙人的合法地位是避免和處理隱名合伙糾紛的首要問題，也是我國目前處理隱名合伙糾紛時碰到的最為棘手和關(guān)鍵的部分。根據(jù)民法的基本原理，確認(rèn)隱名合伙人賴以存在的依據(jù)是當(dāng)事人雙方所訂立的合同。隱名合伙人的出資糾紛。出資義務(wù)是隱名合伙人對于出名營業(yè)人承擔(dān)的最主要的積極的負(fù)擔(dān)義務(wù)，由此產(chǎn)生的糾紛主要包括出資種類問題、出資瑕疵問題及隱名合伙解散或破產(chǎn)時出資不到位問題。隱名合伙人分享利潤和承擔(dān)損失過程中的相關(guān)糾紛。分享利潤、分擔(dān)損失是合伙人的一項主要權(quán)利義務(wù)，合伙的損益分配直接關(guān)系到各合伙人的切身利益，也是出現(xiàn)頻率最高的糾紛，主要包括利潤分配問題和虧損分擔(dān)問題。隱名合伙人與第三人之間的責(zé)任糾紛。隱名合伙人在隱名合伙對外活動中處于隱名的狀態(tài)，隱名合伙與第三人為民事行為所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系原則上由出名營業(yè)人全權(quán)處理，第三人無權(quán)訴及隱名合伙人為一定行為或清償債務(wù)。

2、近期法律缺位情況下的實(shí)際解決方法

隱名合伙作為一種非典型合同，按照傳統(tǒng)民法理論，民法關(guān)于法律行為的規(guī)定和合同法的總則對非典型合同均適用。學(xué)者普遍認(rèn)為，非典型合同主要有三種具體類型：純粹非典型合同、契約聯(lián)立和混合契約。所謂純粹非典型合同，是指以法律全無規(guī)定的事項為內(nèi)容，即其內(nèi)容不符合任何典型合同要件的合同，其法律關(guān)系應(yīng)“依合同約定、誠實(shí)信用原則，并斟酌交易慣例加以確定。”筆者認(rèn)為，解決隱名合伙糾紛時應(yīng)主要依照當(dāng)事人之間簽訂的合同內(nèi)容并結(jié)合誠實(shí)信用等民法和合同法的基本原則進(jìn)行裁量。

3、隱名合伙制度的立法定位及具體設(shè)計

對于生活中出現(xiàn)的隱名合伙法律糾紛，研究的最終目的是討論如何從法律角度進(jìn)行調(diào)整，以便對民事主體的行為起到規(guī)范和指引作用。

1）隱名合伙的立法定位。大陸法系國家隱名合伙制度在本質(zhì)上是一致的，都屬于一種契約關(guān)系。隱名合伙實(shí)質(zhì)上是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種契約關(guān)系，將其放在民法典的債編中較為合適。

2）隱名合伙的具體立法建議。隱名合伙的成立。主要包括隱名合伙的定義與隱名合伙的當(dāng)事人。隱名合伙是指當(dāng)事人雙方約定，一方對于他方所經(jīng)營的事業(yè)出資，不參與經(jīng)營和公開身份，但分享其經(jīng)營所產(chǎn)生的利益并在出資限度內(nèi)分擔(dān)經(jīng)營所產(chǎn)生的虧損的合同。隱名合伙的出資及轉(zhuǎn)移。我國立法對隱名合伙進(jìn)行規(guī)范時，也應(yīng)規(guī)定隱名合伙人的出資以財產(chǎn)為限，包括貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)等，物的使用權(quán)也可用于出資，但勞務(wù)和信用不能用于出資。隱名合伙人的出資一般只能以財產(chǎn)性出資為限，且必須具有轉(zhuǎn)移性，可以買賣和具備清償功能。

4、隱名合伙相關(guān)匹配的制約機(jī)制設(shè)計

由于隱名合伙的隱蔽性，也可能會帶來一些負(fù)面影響，有礙交易安全。因此，我們在構(gòu)建隱名合伙制度的同時，應(yīng)通過完善立法和相關(guān)匹配的制約制度設(shè)計，加強(qiáng)管理和規(guī)制。