苦等兩年喬家大院終究還是得不到商標使用權

張少華

2018年1月24日山西喬家大院旅游股份有限公司（證券簡稱：喬家大院 證券代碼：871666. OC）發(fā)布公告稱，公司董事會審議通過了《關于提議解除（“喬家大院”商標使用協(xié)議）的議案》，并同時發(fā)布了召開臨時股東大會的通知，稱公司計劃在2018年2月8日9：00-12：00召開第一次臨時股東大會，對該議案進行審議。

“喬家大院”商標權遇到了什么問題呢？

“喬家大院”商標使用協(xié)議天生有瑕疵

公告顯示，鑒于祁縣人民政府、新祁旅游有限公司（以下簡稱：新祁旅游）未能按照《“喬家大院”商標使用協(xié)議》約定，督促祁縣喬家大院旅游資源開發(fā)有限公司（以下簡稱：喬旅資源開發(fā)）通過書面補充協(xié)議等方式獲得商標所有權人對喬家大院明確有效的授權并完成《“喬家大院”商標使用協(xié)議》在國家商標局備案，時間已逾期一年有余，繼續(xù)履約存在嚴重困難和障礙，公司提議解除《“喬家大院”商標使用協(xié)議》，同時要求祁縣人民政府返還公司已支付的喬家大院商標使用權費用本金3000萬元及利息300萬元，合計3300萬元，具體以協(xié)議形式辦理。

這項商標使用協(xié)議如何形成的，還要回歸到公司掛牌前的2016年7月份。喬家大院的公開轉(zhuǎn)讓說明書披露，根據(jù)喬旅資源開發(fā)與新祁旅游

2016年7月28日簽署的《“喬家大院”商標使用協(xié)議》，約定就喬旅資源開發(fā)所擁有的“喬家大院”商標權，由新祁旅游向喬旅資源開發(fā)支付3000萬元人民幣商標使用費，喬旅資源開發(fā)許可新祁旅游具有使用或同意他人使用“喬家大院”注冊商標的權利，并約定該協(xié)議簽訂后，由喬旅資源開發(fā)按照國家規(guī)定將商標權許可使用協(xié)議在國家商標局辦理備案手續(xù)。

2016年8月10日，新祁旅游與喬家大院簽署了《“喬家大院”商標再許可使用協(xié)議》，約定新祁旅游將喬旅資源開發(fā)名下的66項商標許可給喬家大院使用。

但沒想到喬家大院苦苦期待的“喬家大院”商標遲遲不見蹤跡。

事實上《“喬家大院”商標使用協(xié)議》是存在瑕疵的。首先喬旅資源開發(fā)許可新祁旅游使用的“喬家大院”商標權沒有明確約定，因此新祁旅游也不知道該將哪些商標許可喬家大院使用，因為擅自許可要承擔無權處分的責任。此外由于喬家大院未能取得新祁旅游向喬旅資源開發(fā)支付商標許可使用費的資料，無法判斷喬旅資源開發(fā)與新祁旅游簽署的《“喬家大院”商標使用協(xié)議》中支付許可費用條款的履行情況，總而言之這份協(xié)議看起來很模糊。

針對上述多項瑕疵，新祁旅游做了書面說明，稱“若在2017年3月31日之前未能通過書面補充協(xié)議等方式獲得商標權人明確有效的授權許可并完成《“喬家大院”商標再許可使用協(xié)議》在國家商標局備案的，新祁旅游將返還公司已支付的3000萬元商標許可使用費，并按同期銀行貸款利率支付相應的利息，若喬旅資源開發(fā)或其他主體因新祁旅游無權許可公司使用上述66項商標或其他原因追究公司使用上述66項商標構成侵權或要求公司賠償相關損失的，則前述侵權責任或賠償責任均由新祁旅游承擔，公司對此不承擔任何賠償責任”。從事件本身來看，喬旅資源開發(fā)與新祁旅游簽訂的這一份模糊協(xié)議，讓喬家大院苦等商標長達一年以上，也最終因期待的“喬家大院”商標遲遲不見蹤跡，導致公司不得不做出解除該協(xié)議的決定。

圍繞“喬家大院”的博弈一直在進行

公開資料顯示，祁縣人民政府將喬家大院改成民俗博物館后于1986年11月對外開放，2001年“喬家大院”被列入全國重點文物保護單位。1991年張藝謀指導的《大紅高粱高高掛》和2006年央視熱映的《喬家大院》進一步推高了其知名度。

2008年6月喬家大院成立，公司注冊資本4000萬元，首次出資1200萬元，上海盛富投資管理有限公司（以下簡稱：上海盛富）、祁縣國有資產(chǎn)經(jīng)營管理有限責任公司（以下簡稱：祁縣國資委）和祁縣喬家堡旅游景點開發(fā)有限公司（以下簡稱：喬家堡旅游）分別認繳840萬元、240萬元和120萬元，此時上海盛富是控股股東。2009年4月，在補足認繳資本時，上海盛富投資“無法實繳出資”，最終實際出資2.5%，最后大部分出資改為祁縣國資委，最終股權結構變?yōu)槠羁h國資委持股77.5%，喬家堡旅游持股20%，喬家大院最初是一家地方國資控股的國有企業(yè)。

在出資方式上，上海盛富和喬家堡旅游均是現(xiàn)金出資，而祁縣國資委出資方式是實物出資，就是喬家大院“四堂一園”中的德興堂、寧守堂、保元堂和喬家花園，但沒有包括中堂，因為中堂則是民俗博物館所在地。中堂所在的民俗博物館沒有納入實物出資范圍也是有歷史原因的，因為2007年當?shù)卣羞^轉(zhuǎn)讓喬家大院經(jīng)營權，設立公司招商引資經(jīng)營喬家大院的嘗試，但由于當時民俗博物館職工反對，以及山西省文物保護局認為祁縣政府轉(zhuǎn)讓喬家大院經(jīng)營權違反《文物保護法》等原因，該項計劃泡湯。不過對于祁縣政府整治喬家大院周邊地區(qū)，文物保護部門并不反對，這才有了后來不包括中堂，只包括“三堂一園”的喬家大院。

喬家大院各方的博弈集中在“喬家大院”經(jīng)營權、商標權等方面，在公司控股權方面，經(jīng)歷多次股權轉(zhuǎn)讓后，公司目前已經(jīng)是一家由山西景世恒華文化傳播有限公司控股的民營企業(yè)，但“喬家大院”商標權一直在喬旅資源開發(fā)手中。公開轉(zhuǎn)讓說明書也披露了喬旅資源開發(fā)持有的66項“喬家大院”商標，而且上述商標都在有效期限內(nèi)。可以說如果喬旅資源開發(fā)不授權的話，喬家大院這家公司是徒有其表的，因為其持有的“喬致庸”商標與“喬家大院”相比，知名度上沒有可比性的。

沒有“喬家大院”商標的喬家大院怎么玩下去？

喬家大院的主營業(yè)務為旅游景區(qū)的開發(fā)與運營，公司自成立以來一直專注于喬家大院“德興堂”、“寧守堂”、“保元堂”及“喬家大院”的投資、開發(fā)和經(jīng)營活動，依托對景區(qū)的開發(fā)，為游客提供景區(qū)觀光及輔助服務。2017年9月4日喬家大院在新三板掛牌。

雖然喬家大院是景區(qū)的運營企業(yè)，但在當?shù)厝丝谥衅浔环Q為“外來的開發(fā)商”，當?shù)厝烁鼮槭煜さ氖菃搪觅Y源開發(fā)。當?shù)厝嗽?jīng)表示，“喬家大院”的商標權已被“村里的公司”注冊，“外來的開發(fā)商”曾經(jīng)嘗試重金買下此商標權，但“村里的公司”不賣。顯然此處“外來的開發(fā)商”與“村里的公司”指的就是喬家大院和喬旅資源開發(fā)這兩家公司。

從公開轉(zhuǎn)讓說明書披露的信息看出，2014年至2016年公司的營業(yè)收入分別為2196.64萬元、3151.60萬元和7422.89萬元，2015年和2016年公司營業(yè)收入同比增長43.47%和135.53%。2014年至2016年公司凈利潤分別為-840.62萬元、511.08萬元和573.44萬元，凈利潤也扭虧為盈。喬家大院的主營業(yè)務收入主要為門票銷售收入，此外還包括景區(qū)內(nèi)導游收入、商品銷售收入及商業(yè)運營收入。公開轉(zhuǎn)讓說明書顯示，2015年和2016年公司的營業(yè)收入中景區(qū)門票收入分別達到3131.67萬元和7277.19萬元，分別占到當年營業(yè)收入的99.37%和98.04%，可見喬家大院的營業(yè)收入高度依賴景區(qū)門票收入。

從喬家大院披露的財務報告中可以看出，作為國家5A級景區(qū)，“喬家大院”這一景點還是挺能賺錢的，但對喬家大院這家“喬家大院”為名的公司而言，沒有“喬家大院”商標使用權讓其顯得徒有其名。當然假如沒有“喬家大院”商標權的話，喬家大院仍然可以繼續(xù)經(jīng)營，依然可以向游客銷售“喬家大院”的門票，但對企業(yè)而言，不能使用自己的商標，總會有遺憾。