吳律師信箱

享受失業(yè)保險待遇 必須符合哪些條件吳律師：

我于2016年1月初次參加工作，被某酒店招收為廚師，簽訂了為期3年的勞動合同，試用期6個月。進入酒店上班后，該酒店為我辦理了失業(yè)保險等社會保險。當(dāng)年5月，我被確診患有甲肝。隨后，酒店通知我解除勞動合同，并出具了解除勞動關(guān)系證明書，還叫我盡快到當(dāng)?shù)氐墓簿蜆I(yè)服務(wù)機構(gòu)辦理失業(yè)登記，這樣每月能領(lǐng)取失業(yè)保險金。請問：酒店的說法對嗎？

讀者：任民

任民讀者：

該酒店的說法不對。繳費時間長短，不僅決定著能否享受失業(yè)保險待遇，而且還影響著領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限。

首先，享受失業(yè)保險待遇必須符合法定條件?！渡鐣ｋU法》第四十五條規(guī)定：失業(yè)人員符合下列條件的，從失業(yè)保險基金中領(lǐng)取失業(yè)保險金：（一）失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險費滿1年的；（二）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（三）已經(jīng)進行失業(yè)登記，并有求職要求的?！睋?jù)此，你即使到當(dāng)?shù)厣鐣ｋU中心辦理失業(yè)登記，也無法領(lǐng)取失業(yè)保險金，因為你初次就業(yè)后4個月就被單位辭退了，顯然，繳納失業(yè)保險費時間不滿1年，不符合上述規(guī)定的條件。當(dāng)然，雖不能領(lǐng)取失業(yè)保險金，你也要盡快到公共就業(yè)服務(wù)機構(gòu)辦理失業(yè)登記，這樣可以獲得就業(yè)幫助，包括職業(yè)培訓(xùn)、職業(yè)介紹、安排公益性崗位等。失業(yè)者符合領(lǐng)取失業(yè)保險金條件的，應(yīng)當(dāng)憑失業(yè)登記證明和個人身份證明，到社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取失業(yè)保險金的手續(xù)。

其次，失業(yè)者領(lǐng)取失業(yè)保險金是有期限的，最長為24個月，而并非在失業(yè)期間一直均能享受?！渡鐣ｋU法》第四十六條規(guī)定：失業(yè)人員失業(yè)前用人單位和本人累計繳費滿1年不足5年的，領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限最長為12個月；累計繳費滿5年不足10年的，領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限最長為18個月；累計繳費10年以上的，領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限最長為24個月。

吳律師

“超齡就業(yè)”并非拒絕工傷保險待遇的“擋箭牌”

吳律師：

我是一名農(nóng)民工。三個月前，雖然我已經(jīng)年滿60周歲，但由于我掌握著某種技術(shù)而沒有與公司解除勞動合同。20天后，我在上班期間，前往公司檔案室核實圖紙時，不慎因地滑而摔倒，并因此住院21天，花去3萬余元醫(yī)療費用。事后，鑒于公司為我辦理了工傷保險，我也還沒有享受基本養(yǎng)老保險待遇，我曾多次要求工傷保險機構(gòu)給予工傷待遇，但卻一再遭到拒絕，理由是我當(dāng)時已達法定退休年齡，與公司的勞動合同應(yīng)當(dāng)自動終止，即不能構(gòu)成工傷。請問：工傷保險機構(gòu)的說法對嗎？

讀者：譚永飛

譚永飛讀者：

工傷保險機構(gòu)的說法是錯誤的，即你可以享受工傷保險待遇。

最高人民法院行政庭在《關(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用（工傷保險條例）請示的答復(fù)》和《關(guān)于離退休人員與現(xiàn)在工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用（工傷保險條例）問題的答復(fù)》中分別規(guī)定：“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的規(guī)定進行工傷認定?！薄案鶕?jù)《工傷保險條例》第二條、第六十一條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)有單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定處理?！比肆Y源和社會保障部《關(guān)于執(zhí)行（工傷保險條例）若干問題的意見（二）》第二條也指出：“達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用《工傷保險條例》?！币簿褪钦f，只要有以下情形之一，即使已經(jīng)超齡，也可以享受工傷保險待遇：主體為“農(nóng)民工”；雖非“農(nóng)民工”但“未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇”；雖非“農(nóng)民工”但所在單位“已經(jīng)為其繳納了工傷保險費”。與之對應(yīng)可以發(fā)現(xiàn)，你除了是在工作時間、工作地點、因為工作原因受到傷害外，還不僅僅是具有上述情形之一，而是同時具備了三種情形，即：你屬于農(nóng)民工；還沒有享受基本養(yǎng)老保險待遇；公司已經(jīng)為你繳納工傷保險費用。也正因為如此，決定了社會保險部門不能借口你超齡而拒絕給予工傷保險待遇。

吳律師

因信號燈設(shè)置不合理而闖紅燈能否要求撤銷處罰

吳律師：

三個月前，我駕車到鄰縣旅游經(jīng)過一個路口右轉(zhuǎn)時，因天黑加之對道路不熟悉，沒注意到有右轉(zhuǎn)彎信號燈，而徑直右轉(zhuǎn)前行。鑒于當(dāng)時右轉(zhuǎn)彎信號燈正處在紅燈狀態(tài)，交警發(fā)現(xiàn)后，當(dāng)即要求我靠邊停車，并以我不按方向指示信號燈通行為由，依據(jù)簡易程序，對我作出了罰款150元的行政處罰。由于我對交警的處罰存在疑問，曾申請行政復(fù)議。復(fù)議未能改變原處罰決定后，我又以該處信號燈設(shè)置不合理，極易在雨天、夜晚等復(fù)雜情況下，導(dǎo)致駕駛員因看不清而誤闖紅燈為由，訴請法院撤銷?？煞ㄔ簠s于近日判決維持了處罰決定。請問：即使信號燈設(shè)置不合理，我也真的必須“買單”嗎？

讀者：梁麗萍

梁麗萍讀者：

法院的判決并無不當(dāng)，即你真的照樣必須“買單”。

一方面，信號燈設(shè)置不合理，并不能改變你已闖紅燈的事實?！兜缆方煌ò踩ā返谌藯l規(guī)定：“車輛、行人應(yīng)當(dāng)按照交通信號通行；遇有交通警察現(xiàn)場指揮時，應(yīng)當(dāng)按照交通警察的指揮通行；在沒有交通信號的道路上，應(yīng)當(dāng)在確保安全、暢通的原則下通行?！奔丛撘?guī)定并沒有把信號燈設(shè)置不合理作為例外條件，換句話說，也就是姑且不論信號燈設(shè)置是否合理，車輛、行人都有“按照交通信號通行”“按照交通警察的指揮通行”的法定義務(wù)。正因為不管你是基于天黑、對道路不熟悉，還是基于信號燈設(shè)置不合理而徑直右轉(zhuǎn)前行，都不能改變你沒有注意四周環(huán)境且已經(jīng)闖紅燈的客觀事實，也就決定了你的行為同樣屬于違法之列。另一方面，信號燈設(shè)置不合理，并不能成為你免于處罰的理由。法院審理行政訴訟案件，主要是對被訴具體行政行為的合法性進行審查。與之對應(yīng)，法院對本案的審查，無疑是針對你是否有闖紅燈的違法行為、交警的處罰程序是否合法、處罰標準是否超過法定限額。而《道路交通安全法》第九十條規(guī)定：“機動車駕駛?cè)诉`反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于道路通行規(guī)定的，處警告或者二十元以上二百元以下罰款。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定處罰?！奔磋b于你確已違章，交警的處罰無論從程序還是實體上都是于法有據(jù)，自然也就意味著法院應(yīng)當(dāng)維持交警的處罰決定。至于交通信號燈的設(shè)置問題，則因為不屬于行政訴訟的審理范圍，而不屬于法院管轄。如果你認為事發(fā)地的信號燈設(shè)置確實存在不合理之處，也只能通過向有關(guān)主管部門提出意見建議等方式表達訴求，而不能以此作為自己違法乃至逃避責(zé)任的理由。endprint

吳律師

遭遇家庭暴力 別因證據(jù)不足而吃了啞巴虧

吳律師：

我與丈夫結(jié)婚4年來，不時會遭到丈夫的無端辱罵、毆打，甚至隨著時間的推移，次數(shù)越來越多，情況越來越糟，經(jīng)常被打得傷痕累累。我也漸漸有了離婚的想法，并最終于兩個月前以丈夫?qū)嵤┘彝ケ┝橛商崞鹆穗x婚訴訟，同時要求法院判令丈夫?qū)ξ易鞒鲑r償。不料法院基于我沒能提供相關(guān)證據(jù)證明丈夫?qū)嵤┝思彝ケ┝Γ煞蛞辉俜裾J為由，于近日駁回了我的訴訟請求。請問：為何我遭遇家庭暴力的事客觀存在，法院卻如此處理？

讀者：黃文倩

黃文倩讀者：

法院的判決并無不當(dāng)。

雖然《婚姻法》第三十二條第三款第（二）項規(guī)定，一方因?qū)Ψ綄嵤┘彝ケ┝Χ箅x婚，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)予準許。第四十六條第（三）項還指出導(dǎo)致離婚的，對實施家庭暴力的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。而《最高人民法院關(guān)于適用（婚姻法）若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“婚姻法第三條、第三十二條、第四十三條、第四十五條、第四十六條所稱的‘家庭暴力，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。”即鑒于你的情形確實與之吻合，按理法院應(yīng)當(dāng)支持你的請求。問題在于你口說無憑，因為《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條指出：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”即能否離婚或獲得賠償，還取決于有無證據(jù)證明對方實施了家庭暴力，也就是說關(guān)鍵在于證據(jù)。那么，該如何取證呢？通常有以下做法：1.及時呼救。既取得鄰居的同情、幫助，也可以申請鄰居作為證人出庭作證；2.及時報警。出警記錄以及詢問筆錄，可以證明遭受家庭暴力的時間、地點、經(jīng)過、程度、處理結(jié)果等；3.申請人身安全保護令。遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險時，可以向法院申請人身安全保護令。若一方為無民事行為能力人、限制民事行為能力人，其近親屬、公安機關(guān)、婦聯(lián)、居委會、村委會、救助管理機構(gòu)可以代為申請；4.向相關(guān)組織反映。人民調(diào)解委員會、居委會、村委會、婦聯(lián)等在進行勸阻、調(diào)解時，可以請求制作書面材料；5.制作視聽資料。運用手機等現(xiàn)場錄音錄像，也可以事后錄取對方承認實施家暴的對話、道歉；6.讓對方出具保證書、懺悔書、承諾書等；7.醫(yī)院的病歷資料、鑒定機構(gòu)的鑒定意見，也可以佐證對方的家庭暴力行為。

吳律師

職工非因工死亡家屬可享救濟補助

吳律師：

天津劉女士的先生王某系某企業(yè)在崗職工，2016年3月王某突發(fā)疾病死亡，因王某非因工死亡，無法享受工傷保險待遇，王某單位給付劉女士5000元作為王某的死亡撫恤金。請問：劉女士的先生王某非因工死亡，作為家屬按照法律規(guī)定能獲得哪些待遇？

讀者：田津

田津讀者：

根據(jù)原勞動部頒發(fā)的《中華人民共和國勞動保險條例實施細則》以及《天津市人民政府批轉(zhuǎn)市勞動和社會保障局等五部門關(guān)于建立全市職工平均工資發(fā)布及工資保險福利待遇正常調(diào)整制度暫行辦法的通知》津政發(fā)[2008]17號文件之規(guī)定，非因工死亡職工親屬應(yīng)享受以下待遇：

1.職工和離退休人員因病、非因工死亡喪葬費：以天津市上年度職工月平均工資為基數(shù)，計發(fā)兩個月，即4944元×2個月=9888元。

2.職工和離退休人員因病、非因工死亡一次性支付的救濟費：供養(yǎng)直系親屬一人者，以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計發(fā)6個月，即4944元×6個月=29664元；供養(yǎng)直系親屬二人者，以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計發(fā)9個月，即4944元×9個月=44496元；供養(yǎng)直系親屬三人及以上者，以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計發(fā)12個月，即4944元×12個月=59328元。

3.職工供養(yǎng)的直系親屬死亡喪葬補助費：以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計發(fā)1個月，即4944元×1個月=4944元。

綜上所述，職工雖非因工死亡但其符合條件的家屬仍可以享受喪葬費、供養(yǎng)親屬一次性救濟金、職工供養(yǎng)的直系親屬死亡喪葬補助費等相關(guān)待遇。本案中，劉女士的先生王某去世后，單位僅支付劉女士5000元作為撫恤金，這種做法顯然不符合法律及相關(guān)政策規(guī)定，劉女士可以按照天津市職工非因工死亡賠償標準向王某單位主張享受相應(yīng)待遇。

吳律師

下班后在單位浴室洗澡摔傷能否算工傷

吳律師：

張思軍系江蘇省無錫某廚衛(wèi)有限公司（以下簡稱某廚衛(wèi)公司）帶砂區(qū)的操作工人。2016年6月22日，張思軍下班后即去單位浴室洗澡，被同事李海濤不小心推了一下，摔倒在地受傷。第二天，張思軍到江陰市青陽醫(yī)院治療，被診斷為右側(cè)第五肋骨骨折。2016年9月12日，張思軍就其上述事故傷害向江陰市人力資源和社會保障局（以下簡稱江陰人社局）提交了工傷認定申請表。

2016年11月23日，江陰人社局作出了認定工傷決定書，認定張思軍受到的事故傷害為工傷。某廚衛(wèi)公司不服，申請行政復(fù)議，復(fù)議維持了江陰人社局作出的認定工傷決定。

某廚衛(wèi)公司不服，向江陰市法院提起了行政訴訟。

江陰市法院審理認為本案的主要爭議焦點為：張思軍下班后在單位浴室洗澡，是否屬于收尾性工作？張思軍洗澡摔倒受傷，是否可認定為工傷？

庭審中，某廚衛(wèi)公司堅持認為，張思軍下班后在單位洗澡不屬于收尾性工作，其受傷也是因他人推倒導(dǎo)致的，不應(yīng)認定為工傷。

江陰人社局和張思軍則認為張思軍從事的是帶砂工作，平時工作有灰塵，其在工作結(jié)束后在單位浴室洗澡屬于收尾性工作，洗澡時受傷應(yīng)認定為工傷。

請問：法院會如何裁定呢？

讀者：江仁

江仁讀者：

法院一審判決認定，洗澡時摔倒受傷可視為從事收尾性工作時受到的事故傷害，可認定為工傷。

法院審理認為，《工傷保險條例》第十四條第（二）項規(guī)定，職工在工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性和收尾性工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)認定為工傷。

本案中，張思軍系某廚衛(wèi)公司操作工人，因工作時有灰塵，當(dāng)時天氣又熱，洗澡是其完成工作后正常生理所需，且其洗澡時間發(fā)生在其下班后的合理時間范圍內(nèi)，地點在公司的浴室內(nèi)，故其下班后在單位浴室洗澡可視為收尾性工作。張思軍與第三方李海濤無個人恩怨，李海濤也是不小心推了他一下，加上地面濕滑，導(dǎo)致張思軍摔倒受傷，故張思軍在洗澡時摔倒受傷可視為從事收尾性工作時受到的事故傷害，可認定為工傷。

用工單位不服提起上訴。無錫中院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。某廚衛(wèi)公司再向省高院申請再審，被省高院裁定駁回。

勞動法學(xué)研究者認為，對勞動者衛(wèi)生權(quán)的保護是用人單位不可或缺的責(zé)任，用人單位是實現(xiàn)職業(yè)安全衛(wèi)生權(quán)最主要的義務(wù)主體。若勞動者在工作時進行必要的個人衛(wèi)生維護，因而發(fā)生傷害的，不能認為與工作無關(guān)。

在本案中，江陰市人民法院就將“洗澡”這一維護個人衛(wèi)生的行為納入了個人合理的生理需求中。職工張思軍下班后在單位浴室洗澡受傷，爭議焦點是洗澡是不是與工作無關(guān)的個人行為。本案中幾級法院均認為員工受傷符合從事與工作有關(guān)的預(yù)備性和收尾性工作受到事故傷害，應(yīng)認定為工傷。員工為完成工作，在工作時間前后，有時需要做一些與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作。這段時間雖然不是員工的工作時間，但是，在這段時間內(nèi)從事的預(yù)備性或者收尾性工作，是與工作有直接關(guān)系的，因此，工傷保險條例規(guī)定這種情形也應(yīng)認定為工傷。

法學(xué)界認為在司法實踐中，還得考慮預(yù)備性、收尾性工作與員工日常工作的關(guān)聯(lián)性，以及從事該行為的時間的合理性。比如，如果不是下班后就去洗澡，而是和同事休閑娛樂數(shù)小時后再去洗澡，超出了合理的時間，恐怕就難以認定為工傷了。

吳律師

（本欄目稿件由汪彩霞、潘家永、廖春梅、顏梅生、王利平等人提供）endprint