論我國(guó)公司立法中的減資制度

蔣國(guó)艷

摘要：公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，會(huì)出于公司虧損、提高公司資金的利用率等原因減少公司資本。公司的減資方式有很多種，其中有一些減資方式會(huì)對(duì)公司債權(quán)人、股東等利害關(guān)系人造成損害。我國(guó)公司法對(duì)公司減資雖然也作出了程序性規(guī)定，以期加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)，但依然存在一些缺陷，如減資事由缺乏、減資的決議過(guò)于簡(jiǎn)單、減資的程序不夠完善、未規(guī)定減資后的救濟(jì)手段等。這些缺陷的存在可能會(huì)損害到公司債權(quán)人和股東的利益。文章對(duì)我國(guó)的公司減資制度進(jìn)行了檢視，以期促進(jìn)我國(guó)公司立法的健全和完善。

關(guān)鍵詞：公司減資；減資方式；減資決議；減資程序

中圖分類號(hào)：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1004-1494（2017）06-0099-07

公司作為現(xiàn)代企業(yè)的一種重要組織形式，為了適應(yīng)市場(chǎng)的發(fā)展，取得公司利益最大化，減少公司資本已經(jīng)成為運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的常態(tài)。實(shí)務(wù)中，公司因各種情形的出現(xiàn)，有減少資本的需求，而且資本的減少也能防止資本浪費(fèi)，能更真實(shí)反映資產(chǎn)，從而保護(hù)交易的安全，如果不允許公司減少資本，則會(huì)產(chǎn)生很多問(wèn)題。但允許其任意地減少資本，又會(huì)出現(xiàn)公司利用減資來(lái)抽逃資本或掩蓋虛假出資等現(xiàn)象。如何對(duì)公司減資行為進(jìn)行規(guī)范，既讓公司有減資的權(quán)利，又能對(duì)債權(quán)人、股東等利害關(guān)系人進(jìn)行充分的保護(hù)，是本文要探討的問(wèn)題。

一、公司減資制度概述

公司資本，又稱股本或股份資本，是由股東出資構(gòu)成的、在公司章程中確定的財(cái)產(chǎn)總額。根據(jù)資本維持原則要求，公司在其存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。根據(jù)資本不變?cè)瓌t的要求，公司資本一經(jīng)確定，不得隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按法定的程序方可進(jìn)行。

（一）公司減資的概念及分類

公司減資，即減少公司資本。由于各國(guó)公司法對(duì)資本形成方式的不同設(shè)計(jì)，選擇適用不同的法律原則，產(chǎn)生了法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制三種不同的資本形成制度。三種不同的資本形成制度下，減資的概念各不相同。

法定資本制下，公司的資本即為公司的注冊(cè)資本，故法定資本制下的減資，指的就是公司減少注冊(cè)資本。授權(quán)資本制下，由于存在授權(quán)資本、發(fā)行資本、待繳資本等不同的資本，故有減少的是授權(quán)資本、發(fā)行資本、待繳資本等不同的觀點(diǎn)，但減少發(fā)行資本，是英美國(guó)家最普遍的情形。折中資本制，是在法定資本制和授權(quán)資本制基礎(chǔ)上演變產(chǎn)生的資本制度，折中資本制下，減資所指的具體內(nèi)容，各方也沒(méi)有統(tǒng)一意見(jiàn)，有的是指減少注冊(cè)資本，有的是指減少發(fā)行資本。

我國(guó)目前采用的是法定資本制，故我國(guó)公司的減資，指的就是減少公司注冊(cè)資本。

在我國(guó)《公司法》中，并未對(duì)公司減資進(jìn)行分類，在實(shí)務(wù)中，不同的標(biāo)準(zhǔn)可以把減資分成不同的類別。

1.不同比減資、同比減資。不同比減資，是指減資時(shí)各股東的出資比例或者持股比例減少數(shù)量不相同，或有的股東不減少出資有的股東減少出資，減資后各股東的股權(quán)比例或持股比例將發(fā)生變化。同比減資，是指各股東按出資比例或持股比例減少出資，減資后各股東的持股比例不變。

2.免除出資義務(wù)的減資、返還出資的減資、銷除股權(quán)或股份的減資。免除出資義務(wù)的減資，是指對(duì)尚未繳足股款的股權(quán)或股份，免除股東全部或部分的出資義務(wù)。返還出資的減資，是指對(duì)已經(jīng)繳足的股份或股權(quán)，將部分股款返還給股東。銷除股權(quán)或股份的減資，是指在公司虧損時(shí)，直接取消部分股權(quán)或股份或者直接減少每股的金額，以抵銷應(yīng)彌補(bǔ)的虧損。

3.減少股份數(shù)額的減資、減少股份金額的減資。減少股份數(shù)額的減資，是指每股金額并不減少，但減少股份總數(shù)。減少股份金額的減資，是指不改變股份總數(shù)，但減少每股的金額。

4.實(shí)質(zhì)意義的減資、形式意義的減資。實(shí)質(zhì)意義的減資，是指將一定金額返還給股東，從而在減少公司注冊(cè)資本的同時(shí)也減少了公司凈財(cái)產(chǎn)的一種減資形式。這種減資方式違反了債權(quán)人優(yōu)先于股東分配公司財(cái)產(chǎn)的原則，使股東優(yōu)先于債權(quán)人獲得了公司資產(chǎn)。前面提到的免除出資義務(wù)的減資、返還出資的減資就屬于實(shí)質(zhì)意義的減資。形式意義的減資，是指雖然注銷部分股份，減少了公司注冊(cè)資本額，但公司凈資產(chǎn)并未流出的一種減資形式。這種減資形式旨在使公司的注冊(cè)資本與凈資產(chǎn)接近，并不產(chǎn)生資金的實(shí)質(zhì)流動(dòng)，通常是企業(yè)在虧損的情況下所作的減資。如前面提到的銷除股權(quán)或股份的減資。

（二）公司減資的目的

因?yàn)闇p資會(huì)削弱對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)，危及交易的安全，根據(jù)資本維持原則和資本不變?cè)瓌t，公司的資本不能隨意減少。但公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，基于某種情況或需要來(lái)依法減少公司注冊(cè)資本是必要的。

實(shí)務(wù)中，公司減資主要目的有這幾種：一是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，縮小規(guī)?；蛲Ｖ鼓承┙?jīng)營(yíng)項(xiàng)目。公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，如果發(fā)現(xiàn)公司規(guī)模太大，公司力量難以為繼，或者有些項(xiàng)目公司一直不盈利甚至虧損的，可以通過(guò)減少公司資本的方式來(lái)調(diào)整公司的經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)。二是提高公司資本的利用率，避免公司資金閑置。公司在籌集資本時(shí)，由于規(guī)劃失誤，可能會(huì)導(dǎo)致公司出現(xiàn)大量閑置資金，在找不到可以利用這些資金的項(xiàng)目的情況下，可以減資，將這部分資金退還給股東，既能避免公司資金的閑置與浪費(fèi)，又提高了公司資金的利用效率。三是在公司存在嚴(yán)重虧損的情況下，通過(guò)減資，使公司的注冊(cè)資本與凈資產(chǎn)最大限度接近，保護(hù)交易安全。公司在經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，會(huì)導(dǎo)致公司資本與公司實(shí)有資產(chǎn)產(chǎn)生較大差距，公司資本會(huì)失去其標(biāo)示公司信用狀況的法律意義，容易誤導(dǎo)債權(quán)人，不利于對(duì)交易安全的保護(hù)。四是通過(guò)減資，提高公司的盈利能力，保護(hù)投資人利益。如果公司長(zhǎng)期虧損，在“無(wú)盈余不分配”的原則下，投資人長(zhǎng)期不能參與公司利潤(rùn)的分配，就會(huì)失去積極性。減資可以收縮公司規(guī)模，提高公司的盈利能力，從而保護(hù)投資人的利益[1]。

（三）公司減資對(duì)相關(guān)利害關(guān)系人的影響

公司的減資，主要會(huì)對(duì)兩類人的利益產(chǎn)生重大影響，即公司的債權(quán)人和股東。對(duì)公司債權(quán)人而言，法定資本制下的公司信用，本質(zhì)上來(lái)說(shuō)是一種資本信用，即公司以其資本作為對(duì)外總債務(wù)的擔(dān)保，如果公司減資，就會(huì)造成公司可供清償債權(quán)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)的減少，還會(huì)使公司股東在分取公司財(cái)產(chǎn)時(shí)順序優(yōu)先于債權(quán)人，這對(duì)債權(quán)人的保護(hù)來(lái)說(shuō)明顯是不利的。而對(duì)公司股東而言，公司是由股東投資設(shè)立，公司減資不僅意味著將公司資產(chǎn)返還給股東，如果減資采取的是不同比減資的方式，還意味著發(fā)生變化的還有公司股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)，這勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致股東利益的調(diào)整，對(duì)不同的股東造成的利益影響明顯是不同的，股東之間的利益沖突在所難免。endprint

二、我國(guó)公司減資制度的立法現(xiàn)狀及不足

（一）我國(guó)公司減資制度的立法現(xiàn)狀

《中華人民共和國(guó)公司法》主要在第37條、43條、177條及204條對(duì)公司減資制度進(jìn)行了規(guī)定。第37條規(guī)定：公司減資屬于股東（大）會(huì)的職權(quán)；第43條規(guī)定：公司作出減資決議的，應(yīng)由股東（大）會(huì)以特別決議方可通過(guò)。關(guān)于公司減資的程序，公司法在第177條作了比較詳細(xì)的規(guī)定：“公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)?！薄５?04條規(guī)定了公司不按法律規(guī)定履行減資程序的法律責(zé)任。由此可見(jiàn)，《中華人民共和國(guó)國(guó)公司法》對(duì)公司減資的規(guī)定條款少，非常簡(jiǎn)潔而且嚴(yán)格。

（二）我國(guó)公司減資制度立法存在的不足

如果能解決利益各方的矛盾和沖突，實(shí)現(xiàn)公司的低成本、高效率的運(yùn)行，簡(jiǎn)潔而嚴(yán)格的立法未嘗不可。但我國(guó)公司法中的減資制度還是存在不少缺陷，不能對(duì)債權(quán)人及股東進(jìn)行充分有效的保護(hù)。歸納起來(lái)，具體的不足主要體現(xiàn)如下：

1.缺乏減資的事由規(guī)定，容易造成公司的隨意減資，不利于對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。對(duì)公司減資的法定事由，《中華人民共和國(guó)公司法》沒(méi)有作出規(guī)定，僅在位階較低的《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》中作規(guī)定：“企業(yè)法人實(shí)有資金比原注冊(cè)資金數(shù)額增加或減少超過(guò)20%時(shí)，應(yīng)持資金信用證明或驗(yàn)資證明，向原登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記”。其他法律法規(guī)對(duì)公司的減資事由均未作出規(guī)定。既未規(guī)定公司在何情況下必須減資，也未規(guī)定在何情況下減資應(yīng)當(dāng)以什么樣的方式進(jìn)行，是否減資以及如何減資，全憑公司的自由意志，導(dǎo)致公司在減資方面自由裁量權(quán)過(guò)大，減資隨意。減資程序啟動(dòng)的前提，應(yīng)該是減資事由的出現(xiàn)。如果沒(méi)有規(guī)定減資事由，公司可能會(huì)濫用減資手段，來(lái)掩蓋資本的非法流失，如掩蓋股東抽逃出資、虛假出資、出資不實(shí)等，對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)非常不利。

2.減資決議的內(nèi)容太過(guò)簡(jiǎn)單，沒(méi)有對(duì)不同類別的股東在行使減資權(quán)利上作區(qū)別對(duì)待，容易造成股東之間的沖突。我國(guó)公司法規(guī)定，公司減資應(yīng)經(jīng)公司股東會(huì)或股東大會(huì)決議。但公司存在不同種類的股東，如根據(jù)持股數(shù)量的不同，分為控股股東與中小股東，根據(jù)持股類型的不同，分為普通股股東與優(yōu)先股股東等。不同類別的股東，利益訴求不同，如中小股東與控股股東之間，普通股股東與優(yōu)先股股東之間，肯定會(huì)產(chǎn)生矛盾。當(dāng)公司有多種不同身份的股東時(shí)，如何公平地進(jìn)行保護(hù)，公司法應(yīng)進(jìn)行規(guī)定。而《中華人民共和國(guó)公司法》并沒(méi)有對(duì)不同類別的股東在行使減資權(quán)利上作出區(qū)別對(duì)待，極容易造成股東之間的利益沖突[2]。

3.減資程序不夠具體細(xì)化，且救濟(jì)途徑缺乏，容易損害股東與債權(quán)人利益。對(duì)于公司的減資程序，《中華人民共和國(guó)公司法》在第177條中規(guī)定：“公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)?！薄Ｔ摋l款雖然規(guī)定了公司減資時(shí)的通知和公告程序，但對(duì)通知的具體方式，通知的具體內(nèi)容等都未規(guī)定。同時(shí)，對(duì)在什么樣的報(bào)紙上公告也未作出具體規(guī)定，由于報(bào)紙有規(guī)模大小和影響力大小的區(qū)別，這些都可能會(huì)對(duì)債權(quán)人利益造成影響。另外，債權(quán)人在接到通知告知能否可以對(duì)公司的減資提出異議，如果是可以提出異議的情形，是否要區(qū)分公司的減資是實(shí)質(zhì)性減資還是形式上減資，這些在該條款中均未提及。最后，雖然該條款規(guī)定，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，但如果公司未清償債務(wù)或未提供擔(dān)保就減資，是否影響減資的效力，以及債權(quán)人可以怎樣救濟(jì)，及如果減資給其他股東造成了損害該如何救濟(jì)，均未作出規(guī)定，這樣很容易損害債權(quán)人與股東的利益，也容易造成債權(quán)人利益與股東利益的沖突[3]。

4.未規(guī)定允許減資的具體方法，既容易阻礙公司的發(fā)展，又會(huì)損害債權(quán)人利益。一般來(lái)說(shuō)，《公司法》應(yīng)規(guī)定，公司在作出減資決議時(shí)，應(yīng)明確其減資方法，即減資的形式。公司減資的方法，主要包括以下幾種：一是減少股份數(shù)量。這種減資方法一般適用公司虧損時(shí)的減資。這種減資相當(dāng)于公司注銷了虧損額，不影響公司的償債能力；二是減少每股的金額，前提是每股票面金額相同；三是既減少股份數(shù)額又減少每股金額；四是免除股東未繳資本或退還股東實(shí)繳資本。第四種減資方式可能會(huì)影響債權(quán)人利益，影響公司資產(chǎn)利益，被很多國(guó)家嚴(yán)格限制。我國(guó)《公司法》未對(duì)公司的減資方法做出具體規(guī)定，在實(shí)踐中，公司可能采取有損債權(quán)人利益的減資方法，既損害債權(quán)人利益，又容易造成公司發(fā)展障礙。

三、公司減資制度的比較法考察及對(duì)我國(guó)的啟示

減資是公司法賦予給公司的一項(xiàng)重要權(quán)利，但可能會(huì)損害債權(quán)人和股東的利益。如何在減資時(shí)既能保障公司正常發(fā)展和經(jīng)營(yíng)，又不損害債權(quán)人和股東的利益，這是設(shè)計(jì)減資制度時(shí)的關(guān)鍵所在?？疾靽?guó)外在公司減資方面的立法，或許會(huì)對(duì)完善我國(guó)公司減資立法一些啟示。

（一）公司減資的比較法考察

1.英國(guó)立法例。英國(guó)是判例法系國(guó)家，在公司減資方面的法律淵源除了判例法，還包括成文法。其1985年的《公司法》第135條規(guī)定：“在有公司章程的授權(quán)、減資特別決議及法院的批準(zhǔn)時(shí)，公司可以任何方式減資”。因?yàn)楣緶p資須經(jīng)法院批準(zhǔn)，我們把這種減資模式稱為司法介入模式。

在債權(quán)人保護(hù)方面，根據(jù)英國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司以免除股東出資義務(wù)或返還出資的方式進(jìn)行實(shí)質(zhì)意義的減資時(shí)，法律賦予債權(quán)人以異議權(quán)。在具體程序上，要求公司須向法院提交書面的減資申請(qǐng)書。法院會(huì)確定一個(gè)享有異議權(quán)的債權(quán)人名單，要求公司必須向這些債權(quán)人發(fā)出包括減資細(xì)節(jié)的通知和公告，只有獲得這些債權(quán)人的書面同意，法院才會(huì)批準(zhǔn)公司減資。如果債權(quán)人提出異議，則公司須向法院提交債權(quán)人已獲充分保護(hù)的材料，法院對(duì)其滿意后才會(huì)批準(zhǔn)減資。當(dāng)然，如果公司進(jìn)行的是不導(dǎo)致其凈資產(chǎn)流出的形式意義上的減資，則可以不必經(jīng)上述的債權(quán)人保護(hù)程序[4]。endprint

在股東利益保護(hù)方面，英國(guó)《公司法》雖然未在條款中做出具體規(guī)定，但要求公司的減資方案經(jīng)股東會(huì)特別決議后報(bào)法院批準(zhǔn)。根據(jù)英國(guó)的判例，法院在審查公司減資方案時(shí)，如果認(rèn)為方案沒(méi)有給權(quán)利相似的股東一致的待遇，方案的實(shí)施會(huì)導(dǎo)致不公平，則不會(huì)批準(zhǔn)該減資方案。

2.美國(guó)立法例。美國(guó)屬于聯(lián)邦制國(guó)家，在商事立法方面，聯(lián)邦對(duì)州際商業(yè)有統(tǒng)一立法權(quán)，各州對(duì)民商事活動(dòng)有立法權(quán)。美國(guó)《修訂示范公司法》中規(guī)定，公司減資，只要符合償債能力標(biāo)準(zhǔn)，美國(guó)公司法或法院都沒(méi)有設(shè)定其他限定，屬于董事會(huì)的商業(yè)判斷行為。美國(guó)《特拉華州公司法》規(guī)定，除非公司減資后，公司的剩余資產(chǎn)足以償還減資之前的債務(wù)，否則公司不得減資，減資也不得生效。我們把這種減資模式稱為償債能力標(biāo)準(zhǔn)模式，即以公司償還各種債的能力作為公司減資的判斷規(guī)則，以此對(duì)債權(quán)人利益進(jìn)行保護(hù)。

在對(duì)股東利益保護(hù)方面，美國(guó)《修訂示范公司法》規(guī)定，在公司章程和法律規(guī)定范圍內(nèi)，董事會(huì)可以做出向股東進(jìn)行分配的決議。即對(duì)股東的分配屬于董事會(huì)的商業(yè)判斷。股東利益是否受損或股東是否獲得公平保護(hù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是董事會(huì)的決議是否符合經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則，如果對(duì)股東的分配不符合經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則，則不僅獲分配的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還分配的義務(wù)，同意分配的董事還必須承擔(dān)嚴(yán)格的法律責(zé)任。

3.德日立法例。德國(guó)、日本是大陸法系的主要代表性國(guó)家，他們對(duì)公司減資時(shí)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)主要采用信息披露模式，即公司如果要減資，必須對(duì)債權(quán)人履行信息披露義務(wù)，即要通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，債權(quán)人在得知自己的權(quán)利存在潛在的威脅的情況下，可以要求公司提供擔(dān)?；蚯鍍攤鶆?wù)，以避免自己在公司減資時(shí)可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。德國(guó)《股份公司法》將公司減資分為實(shí)質(zhì)性減資和形式性減資。實(shí)質(zhì)性減資的，公司減資決議作出后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告，債權(quán)人在公司公告后6個(gè)月內(nèi)申報(bào)債權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人特供擔(dān)保。形式性減資的，公司雖無(wú)須為債權(quán)人提供擔(dān)保，但應(yīng)符合法定的條件。日本在公司減資時(shí)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)方式跟德國(guó)大致相同，不同的是，日本《公司法典》不區(qū)分實(shí)質(zhì)性減資和形式性減資，都要求經(jīng)過(guò)債權(quán)人保護(hù)程序[5]。

在股東平等保護(hù)方面，德國(guó)《股份公司法》規(guī)定，減資決議應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議通過(guò)，涉及不同類別股份時(shí)，不同類別股份的股東均同意方能生效。同類股份的減資應(yīng)當(dāng)采取同比減資的方式。日本《公司法典》規(guī)定，減資決議應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議通過(guò)。

（二）國(guó)外立法例對(duì)我國(guó)減資制度的啟示

綜觀上述各國(guó)對(duì)公司減資的立法可以看出，減資模式各有特色。以英國(guó)為代表的司法介入模式重視股東和債權(quán)人的利益，著重兩者的利益平衡。以美國(guó)為代表的清償能力標(biāo)準(zhǔn)模式是出于現(xiàn)實(shí)的資本維持的考慮，貫徹的是“資產(chǎn)信用”概念，能更大地保護(hù)交易的安全，給債權(quán)人提供更好的保護(hù)。以德國(guó)為首的大陸法系國(guó)家多采取信息披露模式，側(cè)重保護(hù)債權(quán)人的利益。

我國(guó)正在進(jìn)行的資本制度改革，就是從“資本信用”向“資產(chǎn)信用”的改革，通過(guò)“資產(chǎn)信用”來(lái)實(shí)現(xiàn)保護(hù)交易安全的功能。目前采用的減資模式主要是大陸法系所采用的信息披露模式，側(cè)重對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。雖然整體上符合我國(guó)國(guó)情，但也存在很多缺陷，欠缺一些必要的減資要素。上述三種減資模式中，以下規(guī)定值得在我國(guó)公司減資的完善路徑上予以借鑒：

1.在保護(hù)債權(quán)人方面。明確規(guī)定允許減資的方式，對(duì)公司的實(shí)質(zhì)性減資和形式性減資在減資程序上作不同的要求，對(duì)債權(quán)人作不同的保護(hù)要求，對(duì)減資的程序作出盡量詳細(xì)具體的規(guī)定，對(duì)實(shí)質(zhì)性減資明確賦予債權(quán)人以異議權(quán)。

2.在股東利益保護(hù)方面。區(qū)別不同類別股份股東的表決權(quán)，盡量做到對(duì)股東公平保護(hù)。

3.強(qiáng)調(diào)公司董事的忠實(shí)義務(wù)，對(duì)減資時(shí)違反義務(wù)的董事追究法律責(zé)任。

四、完善我國(guó)公司立法中減資制度的建議

在公司減資時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循效率優(yōu)先、公平、資本信用向資產(chǎn)信用轉(zhuǎn)化等原則，對(duì)公司的減資規(guī)則進(jìn)行完善，具體包括：

（一）規(guī)定減資的事由

為了防止公司濫用減資手段來(lái)掩蓋資本的非法流失，保護(hù)債權(quán)人利益，在立法中規(guī)定減資事由非常有必要。

在這方面，我國(guó)可以借鑒其他國(guó)家的一些做法。一般來(lái)說(shuō)，允許公司減資的常見(jiàn)事由是經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損和資本過(guò)剩。經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損是指公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中虧損嚴(yán)重，以致公司的實(shí)際資產(chǎn)嚴(yán)重低于公司注冊(cè)資本。為了使兩者的數(shù)額盡量相當(dāng)，可以減少公司注冊(cè)資本。如《西班牙公司法》規(guī)定：“當(dāng)公司累計(jì)虧損額持續(xù)兩年以上達(dá)到股本總額的三分之一以上時(shí)，該公司必須減資，債權(quán)人不得反對(duì)”。我國(guó)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》規(guī)定：“企業(yè)法人實(shí)有資金比原注冊(cè)資金數(shù)額增加或減少超過(guò)20%時(shí)，應(yīng)持資金信用證明或驗(yàn)資證明，向原登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記”，但在專門規(guī)范公司的《公司登記管理?xiàng)l例》中卻未見(jiàn)明確規(guī)定。資本過(guò)剩是指公司設(shè)立時(shí)實(shí)收資本過(guò)多，導(dǎo)致資金出現(xiàn)閑置浪費(fèi)，為了提高資金的利用率，減輕公司對(duì)股東的分紅壓力而減少公司注冊(cè)資本。這也是實(shí)務(wù)中公司減資的常見(jiàn)事由。當(dāng)然，也有些國(guó)家在減資事由方面并不局限于這兩種情形，如《瑞典公司法》規(guī)定，公司也可基于把股份資本轉(zhuǎn)移至法定公積金中或立即沖抵虧損、返回股東的股款等目的減少股份資本。還有些國(guó)家規(guī)定，異議的股東在行使股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)時(shí)，公司回購(gòu)本公司股份，及與持有本公司股份的公司合并，可以成為公司的減資事由。后者在我國(guó)修訂后的公司法中也有規(guī)定，但對(duì)公司的減資事由并未作出單獨(dú)的具體規(guī)定。

規(guī)定公司的減資事由，使減資既是公司的法定權(quán)利，當(dāng)某些情形出現(xiàn)時(shí)又轉(zhuǎn)化為公司的法定義務(wù)，這樣既可以避免公司減資時(shí)的隨意性，掩蓋公司資本的非法缺失，又能充分保護(hù)公司債權(quán)人和中小股東的利益，平衡各方的利益。當(dāng)然，在規(guī)定公司減資事由時(shí)，要注意寬嚴(yán)結(jié)合，避免給公司的經(jīng)營(yíng)增加不必要的成本或帶來(lái)阻礙。

（二）完善減資的決議

一般來(lái)說(shuō)，多數(shù)國(guó)家的商法或公司法在規(guī)定公司減資的決議要求時(shí)，均規(guī)定減資須經(jīng)公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)即股東會(huì)或股東大會(huì)作出決議，并應(yīng)以特別決議方可通過(guò)。其目的主要是保護(hù)股東的平等權(quán)，保護(hù)股東權(quán)益不因公司減資而受到損害。但很多國(guó)家的公司法在規(guī)定公司減資應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議外，還考慮到了優(yōu)先股股東的表決權(quán)以及減資決議中大股東對(duì)中小股東的誠(chéng)信義務(wù)，對(duì)減資決議加以合理的限制。如《德國(guó)股份法》規(guī)定：“普通減資，如果有多種股份，則股東大會(huì)決議只有在得到不同類別股份的股東分別以特別決議同意后才能生效”。endprint

我國(guó)公司法雖亦規(guī)定公司減資應(yīng)經(jīng)公司股東會(huì)或股東大會(huì)決議以特別決議通過(guò)，但并未對(duì)普通股與優(yōu)先股股東在減資表決的權(quán)利上作出區(qū)別，也未對(duì)大股東在行使減資權(quán)利時(shí)對(duì)中小股東的誠(chéng)信義務(wù)作出要求，明顯不利于對(duì)股東的平等保護(hù)。故建議在立法中完善減資決議，借鑒德國(guó)的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)不同類別的股東在行使減資權(quán)利上作出區(qū)別對(duì)待，防止資本多數(shù)決的濫用，以實(shí)現(xiàn)不同利益訴求股東的公平保護(hù)。

（三）完善減資的程序

對(duì)于公司減資的程序，《中華人民共和國(guó)公司法》第177條作了相對(duì)詳細(xì)的規(guī)定，但依然存在很多不完善的地方，建議做如下完善：

1.明確公司減資的通知方式和公告媒體。為了體現(xiàn)公司減資通知的嚴(yán)肅和慎重，保護(hù)債權(quán)人利益，建議在公司立法中明確要求公司在作出減資決議后應(yīng)以書面的方式通知債權(quán)人，同時(shí)，應(yīng)明確通知內(nèi)容，即公司減資決議中跟債權(quán)人有利害關(guān)系的核心內(nèi)容。在發(fā)出公告時(shí)，除了明確公告時(shí)間外，也應(yīng)明確公告的內(nèi)容及公告媒體的性質(zhì)或級(jí)別。如《德國(guó)有限責(zé)任公司法》規(guī)定要在規(guī)定的報(bào)紙上公告3次，而《日本商法》則規(guī)定要在官方報(bào)紙上進(jìn)行公告。

2.明確賦予債權(quán)人以異議權(quán)及可異議的范圍?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第177條規(guī)定：“債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)?！?。此規(guī)定沒(méi)有明確這是否屬于賦予債權(quán)人的異議權(quán)，即未明確債權(quán)人若對(duì)公司減資有異議，收到通知或公告后的法定期限才有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保，還是只要公司決議減資，債權(quán)人不管有無(wú)異議均可要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。故建議在立法中應(yīng)明確賦予債權(quán)人以異議權(quán)。另外，考慮到公司減資的方式有很多，而只有實(shí)質(zhì)意義的減資才會(huì)危及債權(quán)人利益，因此，在立法中應(yīng)明確債權(quán)人對(duì)公司減資可異議的范圍，借鑒法國(guó)的做法，只把實(shí)質(zhì)意義的減資納入債權(quán)人的異議程序，而形式意義的減資不允許債權(quán)人行使異議權(quán)。

3.明確規(guī)定公司未履行相關(guān)程序?qū)p資效力的影響。《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定，公司決議減資，應(yīng)當(dāng)在法定的時(shí)間通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，債權(quán)人在接到通知書或公司公告后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。但如果公司不履行通知和公告程序，對(duì)債權(quán)人不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保，是否會(huì)導(dǎo)致公司的減資決議無(wú)效，公司法未作規(guī)定。對(duì)此問(wèn)題，一些國(guó)家和地區(qū)有不同的做法。如《香港公司條例》規(guī)定不因此影響減資決議的效力，但如導(dǎo)致公司對(duì)債權(quán)人不能支付，則注冊(cè)的股東對(duì)債權(quán)人有共同支付的義務(wù)。而在日本，公司減資時(shí)如未履行法定的相關(guān)程序，則會(huì)導(dǎo)致減資無(wú)效或可撤銷。建議在我國(guó)公司立法中，明確規(guī)定公司減資時(shí)必須履行相關(guān)程序減資才能生效，以此保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)交易的安全[6]。

（四）明確減資的方法

由于減資分為實(shí)質(zhì)意義的減資與形式意義的減資，形式意義的減資如公司在虧損的情況下減少股份或降低股份面值，實(shí)質(zhì)上都是公司虧損的注銷，不會(huì)影響或損及公司債權(quán)人利益，故應(yīng)該允許，債權(quán)人不得對(duì)此類減資提出異議。而實(shí)質(zhì)意義的減資如退還股東已繳股本、免除股東未付股款，都實(shí)質(zhì)性減少或免除了股東的出資責(zé)任，減少了公司的資產(chǎn)。這些減資方式大多數(shù)國(guó)家都嚴(yán)加禁止，如德國(guó)、美國(guó)。要么雖然允許，但賦予了債權(quán)人以異議權(quán)，以確保債權(quán)人利益不受損害，很少不加約束就允許，如英國(guó)。這些在我國(guó)公司立法中可以予以借鑒，明確公司可以通過(guò)哪些方式減資，哪些減資方式要受到限制，哪些減資方式絕對(duì)禁止。

（五）補(bǔ)充救濟(jì)手段

公司實(shí)施減資行為，如對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以哪些方式予以救濟(jì)，我國(guó)公司立法并無(wú)規(guī)定。以日本、德國(guó)為代表的大陸法系國(guó)家在這方面的立法值得我國(guó)借鑒，他們賦予了債權(quán)人兩種救濟(jì)手段：減資停止請(qǐng)求權(quán)和減資無(wú)效訴權(quán)。減資停止請(qǐng)求權(quán)，是指公司違反法律規(guī)定，在減資尚未開(kāi)始或雖開(kāi)始尚未完成階段，不履行債權(quán)人保護(hù)程序，致使債權(quán)人有利益受損的可能時(shí)，債權(quán)人享有的要求公司停止減資行為的權(quán)利。此權(quán)利既可直接向公司提出，也可在向公司提起后公司仍不停止減資的情況下向法院提起，屬于事前的救濟(jì)。減資無(wú)效訴權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人在公司減資生效且完成后，基于特定法定事由向法院提起訴訟，請(qǐng)求判令公司減資歸于無(wú)效的權(quán)利，屬于事后的救濟(jì)。當(dāng)然，在立法中補(bǔ)充這些救濟(jì)手段時(shí)，應(yīng)明確權(quán)利主體的范圍、法定事由、行使期限等具體內(nèi)容。另外，美國(guó)規(guī)定，對(duì)減資負(fù)有責(zé)任的董事還必須基于他們違反忠實(shí)義務(wù)承擔(dān)嚴(yán)格的法律責(zé)任，也值得我們學(xué)習(xí)和借鑒[7]。

參考文獻(xiàn)：

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