現(xiàn)行法律對中小股東利益保護的研究

摘 要：我國法律體系中，《證券法》、《公司法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》對中小股東利益保護都有規(guī)定，但是這些規(guī)定還不能全面保護中小股東的利益。

關(guān)鍵詞：公司法；中小股東權(quán)益；保護

在首次公開募股方面，我國有非常多，且非常嚴格的法律法規(guī)。在法律層面有《證券法》和《公司法》進行規(guī)范。證監(jiān)會對公司首次公開募股的基本事項有5個文件①進行規(guī)定。關(guān)于首次公開募股的審核，證監(jiān)會共有六個檔②對其進行規(guī)定。證監(jiān)會、滬深兩個交易所對公司首次公開募股信息披露的規(guī)定多達17個。滬深交易所關(guān)于公司上市的規(guī)定有5個。對公司上市財務(wù)會計信息方面的規(guī)定有8個；對信息發(fā)布的規(guī)定有3項；直接規(guī)定投資者保護的規(guī)定有7個；其他關(guān)于公司上市方面的規(guī)定有10個。由此可以看出，我國對于公司上市過程中的中小股東利益保護已經(jīng)形成了體系。現(xiàn)在已經(jīng)不會出現(xiàn)本案中那樣的上市純粹為“圈錢”的事情了。

對于上市公司控股股東通過定向增發(fā)的方式侵害中小股東利益的，我國法律對定向增發(fā)有相關(guān)限制。這個限制主要體現(xiàn)在《上市公司證券發(fā)行管理辦法》③第三十八條第一款規(guī)定：發(fā)行價格不低于定價基準日前二十個交易日公司股票均價的百分之九十；第二款規(guī)定：本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，三十六個月不得轉(zhuǎn)讓。第一款規(guī)定增發(fā)價格，防止控股股東低價增發(fā)損害中小股東的利益。第二款規(guī)定3年的限售期，防止大股東增發(fā)之后立馬套現(xiàn)，使股價大跌，損害中小股東的利益。《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第四十條④將發(fā)行證券的決定權(quán)交給股東大會，讓中小股東能表達自己的要求，保護自身利益。上市公司董事會可以做出決議，但是最后的決定權(quán)在中小股東占多數(shù)的股東大會手中。股東大會成為中小股東參與公司重大事情決策，維護自身合法利益的重要途徑?！渡鲜泄咀C券發(fā)行管理辦法》第四十四條⑤規(guī)定多數(shù)表決權(quán)通過制度和關(guān)聯(lián)股東回避制度。多數(shù)表決權(quán)通過制度是一個重要的制度，它提高了上市公司中小股東的地位，中小股東的選票可以影響公司重大決策的結(jié)果。在營口港2007年定向增發(fā)向控股公司購買資產(chǎn)的議案中，中小股東的話語權(quán)就所有體現(xiàn)，關(guān)于定向增發(fā)的九個議案的得票是都高于了50%，但沒有到三分之二的多數(shù)，所以仍然無法通過。這當中，中小股東的要求得到了公司的重視。第二次議案中明顯降低了增發(fā)的股份數(shù)且提高了每股的增發(fā)價格?！渡鲜泄咀C券發(fā)行管理辦法》第五章信息披露中的第五十一條至第六十三條強制上市公司進行詳細的信息披露。信息披露能減少控股股東的內(nèi)幕操作，保護中小股東的利益。

在《公司法》中，有也對中小股東利益保護的條款。其中第一百三十三條⑥的規(guī)定將新股發(fā)行的權(quán)利交給了股東大會；第一百四十一條⑦限制了特定持有人股份的轉(zhuǎn)讓時間，防止其隨意轉(zhuǎn)讓對股價造成沖擊；第一百四十五條⑧規(guī)定上市公司的信息披露制度，要求每個會計年度內(nèi)半年公布一次財務(wù)會計報告。

注釋：

①《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》2006年5月17日頒布，2006年5月18日實施；《<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見——證券期貨法律適用意見第3號》2008年5月19日頒布，頒布當日實施；《<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》2007年11月25日頒布，頒布當天實施；《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》2014年5月14日頒布，頒布當天實施；《首次公開發(fā)行股票時公司股東公開發(fā)售股份暫行規(guī)定》2014年3月21日頒布，頒布當天實施。

②《中國證監(jiān)會創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管部首次公開發(fā)行股票審核工作流程》2014年4月11日頒布；《中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部首次公開發(fā)行股票審核工作流程》2013年3月29日頒布，頒布當天實施；《股票發(fā)行審核標準備忘錄（五）修訂稿——關(guān)于已通過發(fā)審會擬發(fā)行證券的公司會后事項監(jiān)管及封卷工作的操作規(guī)》2002年5月10日頒布，頒布當天實施；《股票發(fā)行審核標準備忘錄第8號——關(guān)于發(fā)行人報送申請文件后變更中介機構(gòu)的處理辦法》2002年4月16日發(fā)布，檔網(wǎng)址：http：//www.csrc.gov.cn/pub/newsite/fxb/shbzbwl/200204/t20020416_69342.html；《股票發(fā)行審核標準備忘錄第16號——首次公開發(fā)行股票的公司專項復核的審核要求》2003年12月16日頒布，檔網(wǎng)址：http：//www.csrc.gov.cn/pub/newsite/fxb/shbzbwl/200312/t20031217_69343.html；《中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部對首次公開發(fā)行股票詢價對象條件和行為的監(jiān)管要求——股票發(fā)行審核標準備忘錄第18號》；文件網(wǎng)址：http：//www.csrc.gov.cn/pub/newsite/fxb/shbzbwl/200412/t20041213_69344.html。

③中國證券監(jiān)督管理委員會2006年5月6日頒布，頒布當天實施。

④《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第30號）第四十條：上市公司申請發(fā)行證券，董事會應(yīng)當依法就下列事項作出決議，并提請股東大會批準：

（一）本次證券發(fā)行的方案；

（二）本次募集資金使用的可行性報告；

（三）前次募集資金使用的報告；

（四）其他必須明確的事項。

⑤《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第四十四條：股東大會就發(fā)行證券事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。向本公司特定的股東及其關(guān)聯(lián)人發(fā)行證券的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當回避。

上市公司就發(fā)行證券事項召開股東大會，應(yīng)當提供網(wǎng)絡(luò)或者其他方式為股東參加股東大會提供便利。

⑥《公司法》第一百三十三條：公司發(fā)行新股，股東大會應(yīng)當對下列事項作出決議：

（一）新股種類及數(shù)額；

（二）新股發(fā)行價格；

（三）新股發(fā)行的起止日期；

（四）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。

⑦《公司法》第一百四十一條：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

⑧《公司法》第一百四十五條：上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計年度內(nèi)半年公布一次財務(wù)會計報告。

作者簡介：

程乙峰（1993～ ），男，湖南人，上海交通大學凱原法學院民商法碩士研究生。endprint