高考志愿被篡改的機會利益損害賠償

何葉慧

（湖南師范大學(xué)法學(xué)院，湖北 荊州 410000）

一、問題的提出

2016年夏天，山東菏澤單縣一中的陳某篡改了其同班四位同學(xué)的高考志愿而被刑事拘留。因陳某的篡改行為致使超出一本線30多分且服從調(diào)劑的小凡無緣青島科技大學(xué)，卻被山東理工大學(xué)錄取；高出一本線19分的小朱有很大可能會被新疆大學(xué)錄取，卻因此進入了煙臺大學(xué)；小田心系江蘇警官學(xué)院，卻因此而成了濰坊學(xué)院的師范生；小徐也因此被山東女子學(xué)院錄取。法院認定被告人犯破壞計算機信息系統(tǒng)罪，并判處有期徒刑七個月。部分受害學(xué)生家長表示，對此帶來的傷害無法原諒。

近年來，高考志愿被篡改的案件層出不窮，學(xué)界和社會公眾的著眼點主要在于對犯罪類別的認定。而對因篡改行為導(dǎo)致被篡改人失去進入心儀大學(xué)深造的機會引發(fā)的相關(guān)財產(chǎn)和精神損害的民事救濟缺乏探討。筆者認為，志愿被篡改人遭受的損害性質(zhì)屬于一種入學(xué)機會利益損害，基于機會利益的的特殊性，需對此進行相應(yīng)的侵權(quán)損害賠償，且適用特定的賠償方法。

二、機會利益的法律性質(zhì)

機會喪失理論(loss-of-a-chancedoctrine)首先由美國學(xué)者JosephH.King.Jr教授于1981年提出，該理論主張原告可就因被告的侵權(quán)行為而喪失的可獲得更有利結(jié)果的機會進行損害賠償。學(xué)者認為，機會喪失理論主要適用于獲得某利益和避免某損失的機會喪失兩個領(lǐng)域，但主要適用于第一種領(lǐng)域。本文僅就第一種領(lǐng)域，即機會利益的損害進行分析。目前，學(xué)界對機會利益的法律性質(zhì)存在以下兩類主張：一是主張機會利益屬于侵權(quán)法所保護范圍內(nèi)認定的“人身、財產(chǎn)權(quán)益”范疇，應(yīng)當(dāng)屬于民事權(quán)益救濟范圍。二是主張在侵權(quán)法里創(chuàng)設(shè)“機會權(quán)”的概念，對于機會利益的損害賠償納入對機會權(quán)的侵權(quán)救濟范圍。筆者認同第一種觀點。

（一）機會利益的民事權(quán)益性質(zhì)分析

依據(jù)我國現(xiàn)行侵權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，我國現(xiàn)行侵權(quán)法體系所保護的范圍采取了“權(quán)利概括列舉和權(quán)益兜底并舉”的模式。基于此，現(xiàn)有的爭論焦點在于“人身、財產(chǎn)權(quán)益”的性質(zhì)認定和范圍界定，主要存在廣義說和狹義說。廣義說認為，那些尚未進入法定權(quán)利范圍內(nèi)的民事權(quán)益，必須具有其存在的社會基礎(chǔ)，即道德基礎(chǔ)、習(xí)慣基礎(chǔ)以及法律基礎(chǔ)，而不能僅僅依靠邏輯和理論推理而憑空制造出來的。狹義說認為，應(yīng)當(dāng)對這一“民事權(quán)益”與權(quán)利一樣進行類型化的界定。侵權(quán)責(zé)任法的立法宗旨是侵權(quán)責(zé)任法保護范圍的首要決定因素。筆者認為，基于法律的滯后性和法益的不斷發(fā)展性，為有效保護公民合法人身、財產(chǎn)權(quán)益，有必要在立足侵權(quán)法的立法目的上，運用相應(yīng)的法律解釋方法對“人身、財產(chǎn)權(quán)益”進行界定。

機會利益損害往往因其不確定性、計算標準的模糊性等特征而得不到相應(yīng)救濟。究其原因，系現(xiàn)有立法體系對其法律性質(zhì)未給予明確定義，致使難以從源頭上給予保護，而司法操作上為追求效率而對此視若無睹。以法律規(guī)范的目的為基準，運用目的解釋的方法來闡述法條的內(nèi)涵。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第一條明確將“保護民事主體的合法權(quán)益”“預(yù)防并制裁侵權(quán)行為”納入其中。結(jié)合侵權(quán)法所貫徹的“矯正主義”，可以認定我國侵權(quán)法的立法目的和宗旨在于預(yù)防和制裁侵權(quán)行為，保護法益，使被侵權(quán)人的損失有所彌補。

首先，機會利益本身蘊含的價值是相應(yīng)的未來財產(chǎn)利益與人身利益，將其納入民事權(quán)益范疇有利于擴大權(quán)益保護范圍，對受侵害者進行及時救濟。其次，機會利益雖然表現(xiàn)為未來的不確定性，但不可否認的是依據(jù)一般的經(jīng)驗法則或者科學(xué)定律，其在一定情形下具有極大的實現(xiàn)可能性。此時若不對此進行相應(yīng)保護，有失公平。最后，對機會利益的侵害往往導(dǎo)致對具體權(quán)益的目的損害。例如，臺灣學(xué)者陳聰富認為患者的存活機會屬于一種人格法益，或者體現(xiàn)了生命權(quán)及身體健康權(quán)的內(nèi)涵。對此，在一定條件下承認其民事權(quán)益性質(zhì)，可實現(xiàn)源頭上預(yù)防侵權(quán)行為的目的。

（二）機會權(quán)設(shè)置的弊端

主張設(shè)置機會權(quán)的學(xué)者的主要理論依據(jù)在于現(xiàn)行侵權(quán)法體系無法實現(xiàn)對機會利益損失的全面化救濟，機會權(quán)的確立有利于對權(quán)利人進行周延化保護，彌補現(xiàn)行權(quán)利體系的漏洞。筆者對此不予認同。其一是因為現(xiàn)有的侵權(quán)法體系已明確了“人身、財產(chǎn)權(quán)益”范疇，足以通過對“機會利益”是否在個案中屬于侵權(quán)法所保護的“人身、財產(chǎn)權(quán)益”而對其進行保護，無需在侵權(quán)法體系里創(chuàng)設(shè)“機會權(quán)”這一非典型性的權(quán)利去救濟；其二是機會利益仍屬于期待利益，將其以法律形式明文規(guī)定為權(quán)利范疇無疑會導(dǎo)致我國整個權(quán)利設(shè)置體系質(zhì)的變化，加之其屬于非典型性權(quán)利，現(xiàn)行立法價值不突出；其三是涉及對機會利益的救濟往往具有個案性，即需在具體個案中審視這一機會的實現(xiàn)可能性以及價值的確定性等因素，而非像生命權(quán)、健康權(quán)、所有權(quán)等權(quán)利具有普適性。若將其設(shè)置為具體的權(quán)利，會導(dǎo)致更多司法濫訴。

因而，基于機會利益的特殊性，在實現(xiàn)對其救濟的過程中，結(jié)合個案來考慮其是否系侵權(quán)法所保護的人身、財產(chǎn)權(quán)益范圍來進行救濟是理論與實踐的最佳選擇。

二、入學(xué)機會利益的可賠償性基礎(chǔ)

審視高考志愿篡改案的基本事實，依據(jù)一般的社會判斷標準，被篡改人的入學(xué)機會利益具有極大的實現(xiàn)可能性，且因入學(xué)機會利益喪失產(chǎn)生了一系列財產(chǎn)損失和精神損害，無疑具有一定的民事救濟性。筆者以下從侵權(quán)損害賠償構(gòu)成要件和社會現(xiàn)實角度分析其賠償性基礎(chǔ)。

(一)理論支撐

結(jié)合上文案件事實，一方面，篡改人存在篡改被篡改人高考志愿的侵權(quán)行為；另一方面，篡改人因嫉妒或者報復(fù)等心理存在一定的主觀故意?，F(xiàn)存爭議系關(guān)于在高考志愿被篡改案中是否存在損害事實以及篡改人的侵權(quán)行為與所受損害是否具有因果關(guān)系。

1.損害事實的界定

關(guān)鍵詞是文獻內(nèi)容的高度濃縮和精煉，其涌現(xiàn)的頻次越高，表明其表達的研究主題熱度越高，而高頻關(guān)鍵詞集中體現(xiàn)的是某研究領(lǐng)域的研究熱點和趨勢。此外，本部分主要分析指標為關(guān)鍵詞頻次和中心度，中心度表示在網(wǎng)絡(luò)中節(jié)點的關(guān)鍵性作用，直接反映了對應(yīng)關(guān)鍵詞在整個研究網(wǎng)絡(luò)中媒介能力以及資源調(diào)控的支點。

關(guān)于損害的界定，主要存在廣義說和狹義說。王利明認為，廣義上的損害指的是一種不利益狀態(tài)，包括各種權(quán)利和利益因侵害所造成的后果。狹義上的損害專指財產(chǎn)損失。王澤鑒教授認為，損害是權(quán)利或利益受到損害時所產(chǎn)生的不利益。佟柔認為，損害僅系財產(chǎn)上的損失。筆者主張對損害進行廣義上的理解，即對損害事實的認定，核心考量“權(quán)利或利益”“不利益”兩個因素。

前文論述了機會利益屬于侵權(quán)法所保護的民事權(quán)益范疇，因而具備可賠償性的法律前提。探討在高考志愿被篡改的案件中是否具備侵權(quán)損害事實的關(guān)鍵是對“不利益”的認定。目前，關(guān)于機會利益損害的認定存在兩種說法，一是機會利益的損害系對機會的喪失或者剝奪，二是因機會的喪失而導(dǎo)致的相關(guān)財產(chǎn)、人身的損害，即機會喪失和最終損害。針對機會喪失的賠償救濟，往往因其賠償計算的復(fù)雜性等而被忽視。筆者認為，二者均系不利益。最終損害具有確定性，系單獨的損害事實，具備可賠償客體的一般共性，但因其系機會喪失的附生損害，因而應(yīng)當(dāng)以機會喪失作為構(gòu)成要件的損害事實。就機會喪失而言，從經(jīng)濟學(xué)角度追本溯源，往往涉及到機會成本，即資源所有者把資源用于某種投資機會的潛在成本。因第三人侵權(quán)行為造成機會喪失，無疑也是對先前相關(guān)的財產(chǎn)等機會成本的不利益。因而其亦是損害類型之一。結(jié)合上文案件，因篡改高考志愿的行為致使進入心儀大學(xué)的機會利益喪失，在不考量其他因素的介入而分析這一機會實現(xiàn)可能性的基礎(chǔ)上，已存在入學(xué)機會利益喪失這一基本損害事實以及因此導(dǎo)致的被篡改人因進入相對次等的學(xué)校而造成學(xué)費等開支上的增加和精神損害的附生損害事實。

2.因果關(guān)系理論

侵權(quán)法上的因果關(guān)系主要指侵權(quán)行為與損害后果之間的“引起與被引起”關(guān)系。有關(guān)因果關(guān)系的學(xué)說，目前以條件說、原因說、相當(dāng)因果關(guān)系說為主要觀點。之于三者，我國學(xué)界通說主張相當(dāng)因果關(guān)系說。

條件說是大陸法系研究侵權(quán)行為因果關(guān)系最古老的理論，主張對損害后果起重要作用的條件行為都是該損害后果法律上的原因。原因說最早由德國學(xué)者賓丁·庫雷爾首創(chuàng)，也稱“限制條件說”“必然因果關(guān)系說”，主張嚴格區(qū)分原因和條件，否認條件與結(jié)果之間的因果關(guān)系，因而法律上的原因與事實上的原因不同。相當(dāng)因果關(guān)系說將因果關(guān)系分為事實上的因果關(guān)系和法律上的因果關(guān)系兩個層次，并在相當(dāng)性的判斷中引入法官的自由裁量。比較上述三種學(xué)說，筆者認為，條件說和原因說均僅在事實上考量因果關(guān)系，忽視了因果關(guān)系上的法律技術(shù)性，不宜適用。相當(dāng)因果關(guān)系說實現(xiàn)了事實和立法層面的平衡，但是將“相當(dāng)性”的裁量權(quán)全部交給法官，在法官隊伍素質(zhì)參差不齊的情形下往往易導(dǎo)致實際不公平。筆者認為，應(yīng)當(dāng)在相當(dāng)因果關(guān)系的基礎(chǔ)上引入法規(guī)目的說，即將法官的自由裁量權(quán)置于法規(guī)所體現(xiàn)的公平正義理念和法益保護的價值框架內(nèi)。這樣既保證了法律技術(shù)性和原因客觀性的統(tǒng)一，又實現(xiàn)了司法實踐的公平正義。

我國現(xiàn)行侵權(quán)立法實踐采取了必然因果關(guān)系學(xué)說，主張侵權(quán)行為與損害結(jié)果的內(nèi)在的、必然的聯(lián)系。依據(jù)上文分析的兩層損害事實，筆者結(jié)合我國現(xiàn)行學(xué)界因果關(guān)系理論和立法實踐，逐步論證篡改行為與機會喪失和最終損害的因果關(guān)系。

我國現(xiàn)行大學(xué)入學(xué)考試的主要考核機制仍是高考，各個學(xué)校根據(jù)每個省的考生人數(shù)等因素來進行單獨劃線?？忌诟呖汲煽兂鰜砗?，一般可以根據(jù)心儀學(xué)校近些年在本省的錄取分數(shù)線進行比對，從而自行選擇學(xué)校。一般而言，考生根據(jù)近些年的數(shù)據(jù)往往能有很大把握確定入學(xué)機會實現(xiàn)可能性，受每年錄取指標的影響，可能會有一定影響。因而，在考量篡改行為與入學(xué)機會利益喪失的因果關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)將志愿學(xué)校近年分數(shù)線和錄取指標的因素納入“介入的其他因素”范圍。機會實現(xiàn)可能性的確認一般需要考量社會生活狀況等主客觀因素。綜合上述案件，客觀可能性是被篡改者的高考成績相對優(yōu)異，即便有錄取名額限制，依據(jù)其高考分數(shù)，被所報考學(xué)校錄取的可能性很大。主觀可能性是被篡改志愿者系近十八歲的高三學(xué)生，對自己的心儀院校以及志愿填報后錄取的風(fēng)險有足夠了解，且有通過同意調(diào)劑來進一步增加入學(xué)機會。綜合主客觀情況，以及一般的社會觀念，填報志愿的學(xué)生往往會盡更多的注意義務(wù)，以進入自己心儀的學(xué)校?；诖?，無論適用何種學(xué)說，篡改行為與入學(xué)機會利益的喪失具有直接的、確定的因果關(guān)系。最終損害系機會喪失的附生結(jié)果，依據(jù)因果關(guān)系的推演法則，篡改行為致使入學(xué)機會喪失，相應(yīng)間接產(chǎn)生了財產(chǎn)、精神方面的損害，因而具有間接因果關(guān)系。

(二)社會條件

高考志愿承載了考生對目標院校和未來的美好期望，是高中畢業(yè)的青年走向獨立人格發(fā)展的宣告。我國悠久的科舉制歷史背景以及長期以來“讀書改變命運”的思想觀念根深蒂固，使得高考不再只是高考學(xué)生改變自己人生的有效途徑，更承擔(dān)著對于家庭和社會的責(zé)任。較之機會利益損害范圍內(nèi)探討較多的醫(yī)療領(lǐng)域中生存機會喪失的救濟問題，高考入學(xué)機會利益所體現(xiàn)的人格價值不亞于生存價值，具備救濟的必要性。加之近年來高考志愿被篡改案層出不窮，社會危害性惡劣，若對此不予以有效的民事救濟，彌補被篡改人的入學(xué)機會利益損害，無疑對整個高考秩序和社會和諧不利。

綜上，入學(xué)機會利益本質(zhì)上屬于民事權(quán)益范疇，在其受到相應(yīng)的損害時，基于機會利益本身的不確定性、模糊性等特征以及對法益保護的宗旨，應(yīng)當(dāng)結(jié)合個案具體分析其可賠償性基礎(chǔ)，核心考量損害事實和因果關(guān)系的認定。在此基礎(chǔ)上，現(xiàn)行司法實踐無疑需要對志愿被篡改人進行一定的機會利益損害救濟。

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