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    員工已交辭呈 單位決定解聘也能構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同等

    2018-01-23 01:24:34潘家永等
    職工法律天地·上半月 2018年11期
    關(guān)鍵詞:林某工傷王某

    潘家永等

    員工已交辭呈 單位決定解聘也能構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同

    吳律師:

    我結(jié)婚后,為解決與丈夫的兩地分居問題,而向公司遞交了書面申請(qǐng),明確表示將在30天后離職。公司基于擔(dān)心被我“炒魷魚”在員工中造成不良影響,于一周后突然在公告欄內(nèi)發(fā)布了解除與我的勞動(dòng)合同、要求我3日內(nèi)辦理好相關(guān)交接手續(xù)并離開公司的決定,且沒有給出任何理由。由此導(dǎo)致員工中不少不明真相者對(duì)我產(chǎn)生了種種猜測,其中的惡意猜測占了絕大部分。請(qǐng)問:公司之舉是否違法?

    讀者:楊秀蘭楊秀蘭讀者:

    公司的行為屬于違法解除勞動(dòng)合同。

    《勞動(dòng)合同法》賦予用人單位單方解除勞動(dòng)合同的權(quán)利,包括過錯(cuò)解除與非過錯(cuò)解除。前者是指該法第三十九條規(guī)定的:“勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動(dòng)合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的?!焙笳呤侵冈摲ǖ谒氖畻l規(guī)定的:“有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后,可以解除勞動(dòng)合同:(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的.(二)勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商,未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?!?/p>

    很明顯,無論是過錯(cuò)解除還是非過錯(cuò)解除,都沒有將員工事先已經(jīng)提出辭職行為,作為用人單位單方解除勞動(dòng)合同法定理由并賦予對(duì)應(yīng)的權(quán)利。換句話說,就是盡管員工事先已遞交辭呈,但用人單位如果認(rèn)為需要解除勞動(dòng)合同,仍然必須嚴(yán)格遵循《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定,否則便構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同。與之對(duì)應(yīng),在你已經(jīng)提交書面申請(qǐng),表明將在30天后離職的情況下,公司為了所謂的“面子”,不顧不符合對(duì)應(yīng)規(guī)定要件的實(shí)際,作出解除與你的勞動(dòng)合同的決定,無疑屬于違法行為,自然也就必須根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十七條之規(guī)定承擔(dān)責(zé)任,即:“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?!?/p>

    吳律師

    司機(jī)忘拉手剎遭碾壓 可否要求保險(xiǎn)公司賠償

    吳律師:

    一天,我駕駛自有轎車回家,將車輛停放在大院內(nèi)一個(gè)有一定坡度的車位上,下車后經(jīng)過車后面時(shí),因忘拉手剎,車輛倒滑,把我擠倒碾壓受傷。經(jīng)交警部門認(rèn)定,我負(fù)事故全部責(zé)任。我住院治療1個(gè)多月,造成的各項(xiàng)損失約13萬元。我的轎車投有交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三責(zé)險(xiǎn),于是要求保險(xiǎn)公司給予賠償。對(duì)方則稱,我是駕駛?cè)藛T,并不是車下的“第三者”,不屬于交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三責(zé)險(xiǎn)的賠償范圍,因此拒絕賠償。請(qǐng)問:保險(xiǎn)公司的說法對(duì)嗎?

    讀者:殷姣

    殷姣讀者:

    保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)履行理賠義務(wù)。按照規(guī)定,第三者責(zé)任商業(yè)保險(xiǎn)和交強(qiáng)險(xiǎn)(即機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn))的賠償對(duì)象,是在投保車輛發(fā)生意外事故中遭受人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失的第三者,不包括投保車輛的車上人員、投保人和被保險(xiǎn)人。因此,本案的關(guān)鍵在于能否確定你系車外的“第三者”。

    機(jī)動(dòng)車輛是一種交通工具,任何人都不可能永久的置于機(jī)動(dòng)車上,機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)合同所涉及的第三者和車上人員均為特定時(shí)空下的臨時(shí)身份。判定受害人是否屬于第三者,應(yīng)以發(fā)生交通事故時(shí)這一特定時(shí)間是否處于投保車輛之上為依據(jù),在車上則為車上人員,在車下應(yīng)為第三者。第三者與車上人員這種身份不是固定不變的,二者可以隨著特定時(shí)空條件的變化而轉(zhuǎn)化。本案中,你在事故發(fā)生前作為駕駛?cè)藛T應(yīng)當(dāng)屬于車上人員,但事故發(fā)生時(shí)你不再操作及控制車輛的行駛,而是在車外,身份已經(jīng)從駕駛員轉(zhuǎn)化為在車外遭受人身損害的第三者。因此,保險(xiǎn)公司作為保險(xiǎn)人,應(yīng)當(dāng)在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)和按照商業(yè)三責(zé)險(xiǎn)保險(xiǎn)合同的約定,對(duì)你下車后所受傷害進(jìn)行理賠。

    吳律師

    發(fā)生交通事故沒有報(bào)警 社保部門能否拒受工傷認(rèn)定申請(qǐng)

    吳律師:

    四個(gè)月前,我在上班途中遭遇交通事故后,由于感覺只是些許皮外傷而沒有報(bào)警。誰料,不適癥狀慢慢讓我覺得并非那么簡單,經(jīng)醫(yī)院診治果然問題嚴(yán)重。近日,我曾手持工傷認(rèn)定申請(qǐng)表、與公司的勞動(dòng)合同、醫(yī)院出具的診斷書及7個(gè)現(xiàn)場目擊證人的證言等要求勞動(dòng)和社會(huì)保障部門給予工傷認(rèn)定,但卻被其以我沒有及時(shí)報(bào)警、交警部門也沒有作出事故責(zé)任認(rèn)定為由拒絕受理。請(qǐng)問:勞動(dòng)和社會(huì)保障部門的做法對(duì)嗎?

    讀者:李玲蓉

    李玲蓉讀者:

    勞動(dòng)和社會(huì)保障部門的做法是錯(cuò)誤的。

    一方面,交通事故后及時(shí)報(bào)警并非申請(qǐng)工傷認(rèn)定的前提。《工傷認(rèn)定辦法》第六條、第七條分別指出:“提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)填寫《工傷認(rèn)定申請(qǐng)表》,并提交下列材料:(一)勞動(dòng)、聘用合同文本復(fù)印件或者與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)、人事關(guān)系的其他證明材料;(二)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)?!薄肮J(rèn)定申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料符合要求,屬于社會(huì)保險(xiǎn)行政部門管轄范圍且在受理時(shí)限內(nèi)的,社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)受理?!奔此鼈兌紱]有要求申請(qǐng)人提起工傷認(rèn)定申請(qǐng)時(shí),必須就事故的發(fā)生曾經(jīng)報(bào)警,并務(wù)必提交公安交通管理部門的責(zé)任認(rèn)定書。與之對(duì)應(yīng),在你已經(jīng)提供工傷認(rèn)定申請(qǐng)表、與公司的勞動(dòng)合同、醫(yī)院出具的診斷書,勞動(dòng)和社會(huì)保障部門自然不應(yīng)當(dāng)將你拒之門外。另一方面,勞動(dòng)和社會(huì)保障部門無權(quán)以程序處理代替實(shí)體處理?!豆kU(xiǎn)條例》第十九條規(guī)定:“社會(huì)保險(xiǎn)行政部門受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)后,根據(jù)審核需要可以對(duì)事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí),用人單位、職工、工會(huì)組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定,依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對(duì)依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的,社會(huì)保險(xiǎn)行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷,用人單位不認(rèn)為是工傷的,由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任?!奔词芾砉J(rèn)定申請(qǐng),只是一種程序的立案,并非等于已經(jīng)認(rèn)定構(gòu)成工傷。工傷構(gòu)成與否,必須看社會(huì)保險(xiǎn)行政部門對(duì)事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)的結(jié)果,結(jié)合《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條之規(guī)定進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的判斷。本案中,鑒于你沒有報(bào)警、公安交通管理部門沒有出具責(zé)任認(rèn)定書,并不意味著勞動(dòng)和社會(huì)保障部門便必然無法通過調(diào)查核實(shí)查明真相,也就決定了其不應(yīng)該推卸作出實(shí)體處理的法定義務(wù)。

    吳律師

    再婚老年夫妻財(cái)產(chǎn)約定是否有效

    吳律師:

    我與老伴王某是再婚,婚前我們約定“我的工資我存起來,由王某出資負(fù)責(zé)生活所需”?;楹?,我悉心照顧王某,他在外地工作的幾個(gè)兒女有了下一代,我也都是專程過去幫忙,夫妻之間很和諧。結(jié)婚3年后,雙方有了9萬元的共同財(cái)產(chǎn)。而這些錢,是王某的工資支付生活所需費(fèi)用后所余存,他也承諾這錢有我一半??墒?,對(duì)于這個(gè)承諾,王某在讀完一篇描寫老人再婚的文章后變了,認(rèn)為文章中描述的那位主人公比我做得要好得多。自此,開始對(duì)我吹胡子瞪眼,還說那9萬元不給我了。我對(duì)王某的做法很不滿意,認(rèn)為僅憑一篇文章就決定我的好壞難以服眾,再者,這9萬元盡管不是我的工資,但應(yīng)該也算是婚后共同財(cái)產(chǎn)。請(qǐng)問:這9萬元錢到底該怎么分配?

    讀者:甄中萍

    甄中萍讀者:

    你與王某有關(guān)財(cái)產(chǎn)的協(xié)議是無效的?!痘橐龇ā返谑艞l規(guī)定:“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。”你與王某婚前約定“你的工資你存起來,由王某出資負(fù)責(zé)生活所需”,姑且不論該約定是不是書面形式,僅就該條款本身看,其內(nèi)容是不明確的,因此該約定無效。

    再者,你現(xiàn)在無權(quán)要求分割該筆9萬元存款。按照法律規(guī)定,分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的前提是離婚,如果不存在嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益等重大事由,在婚內(nèi)一般不存在分割財(cái)產(chǎn)問題,即便起訴,法院也不會(huì)支持。

    假如你現(xiàn)在與王某離婚,在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)由于你們有關(guān)財(cái)產(chǎn)的協(xié)議是無效的,所以你的工資收入和王某的9萬元屬于兩人婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻共同財(cái)產(chǎn),一般應(yīng)當(dāng)由雙方平均分割。在離婚時(shí),如果你生活困難,王某有給予你適當(dāng)經(jīng)濟(jì)幫助的義務(wù)。

    吳律師

    工傷職工自愿離職也應(yīng)享受就業(yè)補(bǔ)助金

    吳律師:

    某員工因工傷造成腿部骨折,公司支付了其工傷治療期間的工資。治療終結(jié),其被鑒定為9級(jí)傷殘,社保機(jī)構(gòu)支付了醫(yī)療費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金。因沒有造成永久性殘疾,該員工又在原崗位工作了兩年多時(shí)間,現(xiàn)在其提出辭職,要求支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。該員工已經(jīng)享受了國家規(guī)定的工傷待遇,康復(fù)后在原崗位繼續(xù)勞動(dòng),對(duì)其勞動(dòng)無實(shí)質(zhì)影響,企業(yè)愿意繼續(xù)雇傭他,是他自己不愿意繼續(xù)干,企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金嗎?

    讀者:李前進(jìn)

    李前進(jìn)讀者:

    《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條明確規(guī)定,職工因工致殘被鑒定為7-10級(jí)傷殘的,“勞動(dòng)合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動(dòng)合同的,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定”,因此該員工個(gè)人辭職,完全符合該規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)支付這兩項(xiàng)待遇。

    從立法理由來看,這樣的規(guī)定也有一定的道理。首先應(yīng)該肯定的是,9級(jí)傷殘對(duì)勞動(dòng)和就業(yè)都是有一定影響的。其次,在客觀上,法律難以判斷是用人單位提供了良好、舒適的待遇,是工傷職工真正不想干,還是用人單位的待遇環(huán)境不能讓工傷職工干,甚至是用人單位想盡辦法“擠兌”工傷職工?只能將選擇權(quán)賦予職工,并要求單位承擔(dān)責(zé)任。

    吳律師

    游覽中因自身健康狀況受損害 旅行社是否應(yīng)擔(dān)賠償責(zé)任

    吳律師:

    前不久的一個(gè)星期天,我母親(63歲)帶我兒子(7歲)報(bào)名參加了某旅行社組織的一日游活動(dòng)。在參加其中一款恐龍主題展示游樂項(xiàng)目時(shí),由于各種“恐龍”所發(fā)出的模擬聲響過大且過于刺激,導(dǎo)致我母親心臟病突發(fā),所幸的是被導(dǎo)游組織人員及時(shí)送到醫(yī)院搶救。經(jīng)過搶救,雖然無生命危險(xiǎn),也沒有什么后遺癥,但卻花費(fèi)了1萬余元的醫(yī)療費(fèi)。

    我們要求旅行社承擔(dān)醫(yī)療費(fèi),但旅行社認(rèn)為,這是游客自身原因?qū)е碌膿p害,旅行社沒有賠償責(zé)任。旅行社還強(qiáng)調(diào)說,導(dǎo)游在進(jìn)行“恐龍主題展示游樂項(xiàng)目”之前,已經(jīng)向游客告知和強(qiáng)調(diào),膽子小尤其是患有心臟病的人不宜參加該項(xiàng)旅游活動(dòng)。旅行社方面還提供了導(dǎo)游的告知錄音(但并不很清晰,可以聽出現(xiàn)場聲音比較嘈雜),并且說還可以提供游客的證明,說其中有三名游客在聽到導(dǎo)游的告知提示后,主動(dòng)退出了該款旅游項(xiàng)目。我母親的說法是,導(dǎo)游在進(jìn)行“恐龍主題展示游樂項(xiàng)目”之前向游客說過話,但由于現(xiàn)場聲音比較嘈雜并沒有聽清。就這樣,我母親就帶我兒子參加了這個(gè)項(xiàng)目,結(jié)果卻受到了損害。請(qǐng)問:像我母親這種情況,游覽中因自身健康狀況受到損害,旅行社是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?

    讀者:方向明

    方向明讀者:

    從你來信介紹的情況看,我們認(rèn)為,旅行社還是要對(duì)你母親在旅游過程中受到的損害承擔(dān)一定的賠償責(zé)任的,但主要責(zé)任還是應(yīng)當(dāng)由你母親本人承擔(dān)。

    我國最高人民法院《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第八條第一款規(guī)定“旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者對(duì)可能危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的旅游項(xiàng)目未履行告知、警示義務(wù),造成旅游者人身損害、財(cái)產(chǎn)損失,旅游者請(qǐng)求旅游經(jīng)營者、旅游輔助經(jīng)營者承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持”,第二款規(guī)定“旅游者未按旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者的要求提供與旅游活動(dòng)相關(guān)的個(gè)人健康信息并履行如實(shí)告知義務(wù),或者不聽從旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者的告知、警示,參加不適合自身?xiàng)l件的旅游活動(dòng),導(dǎo)致旅游過程中出現(xiàn)人身損害、才是損失,旅游者要求旅游以經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者承擔(dān)責(zé)任的,人民法院不予支持”,對(duì)照上述規(guī)定,旅行社一方雖然有告知,但告知并不算充分,主要是現(xiàn)場聲音比較嘈雜,游客中有老年人,導(dǎo)游應(yīng)當(dāng)預(yù)料到有游客尤其是老年游客可能聽不清楚;再就是旅行社一方?jīng)]有要求游客尤其是老年游客提供個(gè)人健康信息,如果能要求老年游客提供健康信息,如果游客提供了,導(dǎo)游即可按游客的情況進(jìn)行有效的告知,游客如果不提供,旅行社也就免除了特別告知的義務(wù)。旅行社在履行義務(wù)方面有一定的瑕疵,應(yīng)當(dāng)對(duì)游客的損害承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。再從游客這方面來說,也聽到了導(dǎo)游的告知,雖然聽到的不夠全面和清晰,也應(yīng)當(dāng)慎重一些、詢問一下,但游客一方卻忽略了,這是損害發(fā)生的主要方面和主要原因。

    你們可以和旅行社方面就損害賠償問題協(xié)商解決,如果協(xié)商解決不成的,你母親可以以原告的身份向人民法院提起訴訟,由法院依法裁判。

    吳律師

    假稱售賣“搶紅包神器”軟件收取費(fèi)用也能構(gòu)成詐騙罪

    吳律師:

    閑暇之余,我常常會(huì)和群友在微信群里玩紅包接龍游戲,可由于手氣太臭,我往往因?yàn)閾尩米钌?,而不得不發(fā)紅包,最終虧得一塌糊涂,由此也被大家戲稱為“臭手女俠”。一個(gè)月前,我偶然認(rèn)識(shí)了網(wǎng)友林某,其自稱能提供“搶紅包神器”軟件,一旦在手機(jī)上安裝,不僅能自動(dòng)搶紅包,還能通過自動(dòng)篩選,每次搶到最佳。見其說得神乎其神,加之為改變?nèi)河褜?duì)我的印象,我當(dāng)即根據(jù)林某的要求,支付了1000元購買費(fèi)用。但林某并未按約定提供“搶紅包神器”軟件。經(jīng)打聽得知,另有19人的遭遇和我一樣,我才知道自己已經(jīng)上當(dāng)受騙??擅鎸?duì)我的退款請(qǐng)求,林某卻置之不理。請(qǐng)問:林某的行為是否構(gòu)成犯罪?

    讀者:張莉華

    張莉華讀者:

    林某的行為已構(gòu)成詐騙罪。

    該罪是指以非法占有為目的,用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本案中,林某的行為已具備該罪的構(gòu)成要件:一方面,林某具有非法占有之目的。即林某利用包括你在內(nèi)的一些人,企圖不錯(cuò)過紅包、搶大紅包的心理,借口提供“搶紅包神器”軟件,索取購買費(fèi)用,實(shí)質(zhì)上就為了非法占有購買者的購買款。另一方面,林某已經(jīng)實(shí)施詐騙行為。詐騙罪中“虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相”的實(shí)質(zhì),是說行為人所采取的手段能夠讓被害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),并使被害人因此而“自愿”交付財(cái)物。林某虛構(gòu)其能提供“搶紅包神器”軟件,確保不僅能自動(dòng)搶紅包,而且還能每次搶到最佳的事實(shí),隱瞞根本不存在“搶紅包神器”軟件的真相,讓你誤以為“搶紅包神器”軟件確實(shí)存在、能夠達(dá)到你所期待的目的,并主動(dòng)向其交錢,明顯與之吻合。

    再一方面,林某已超出“數(shù)額較大”的追訴刑事責(zé)任的起點(diǎn)。詐騙罪是一種數(shù)額型犯罪,即只有詐騙的財(cái)物在“數(shù)額較大”以上才構(gòu)成犯罪。就追究刑事責(zé)任的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款已經(jīng)規(guī)定:“詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的‘?dāng)?shù)額較大、‘?dāng)?shù)額巨大、‘?dāng)?shù)額特別巨大?!北景钢?,鑒于包括你在內(nèi)至少已經(jīng)有20人上當(dāng)受騙,即涉案金額高達(dá)20000元,林某自然罪有應(yīng)得。

    吳律師

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