淺議共同過失犯罪
——以交通肇事罪為例

申景鶴

延邊大學(xué)法學(xué)院，吉林 延吉 133002

一、對共同犯罪的界定

(一)刑法關(guān)于共同犯罪的認(rèn)定

刑法第二十五條第一款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?！痹摋l是目前在我國刑法中以明文立法的方式對共同犯罪的定義所進(jìn)行的表述，但我國現(xiàn)行刑法對共同過失犯罪成立共同犯罪是持否定態(tài)度的。刑法第二十五條第二款規(guī)定：“二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰?！备鶕?jù)我國刑法的通說觀點(diǎn)，共同犯罪是各犯罪者之間通過相互的意思溝通，形成彼此的共同犯罪故意，并在共同主觀故意的支配下，使各個犯罪者的共同不法行為促成一個犯罪事實(shí)，形成一個有機(jī)整體。而共同過失犯罪，彼此間缺乏意思溝通聯(lián)絡(luò)，各個犯罪者之間的行為不是一個有機(jī)整體，因而不具有共同犯罪的本質(zhì)特征。

(二)我國一些學(xué)者對共同過失犯罪的理論觀點(diǎn)

從第一節(jié)的闡釋中，我們可以看出，在我國刑法中以明確的方式規(guī)定了共同過失犯罪不成立共同犯罪，但是隨著社會的不斷發(fā)展以及對刑法理論研究的不斷深化，近年來在我國有越來越多的學(xué)者對共同過失犯罪理論持肯定態(tài)度，我國理論界對于承認(rèn)共同過失犯罪可以構(gòu)成共同犯罪的呼聲越來越高。

圍繞著共同過失犯罪這一法律問題，近些年在刑法學(xué)術(shù)上與實(shí)踐環(huán)節(jié)上有很大的爭議，關(guān)于共同過失犯罪主要形成了肯定學(xué)說、否定學(xué)說、限制肯定學(xué)說這三種不同的理論觀點(diǎn)?？隙▽W(xué)說是以“行為共同說”的觀點(diǎn)為研究基礎(chǔ)的，認(rèn)為共同犯罪是行為人之間的共同實(shí)行行為。中國大陸的法學(xué)家張明楷教授、林亞剛教授，日本法學(xué)家牧野英一教授、木村龜二教授等等都是對共同過失犯罪持認(rèn)同的態(tài)度的。本文對共同過失犯罪也是持認(rèn)同的態(tài)度的，本文將在第二章對肯定學(xué)說所依據(jù)的“行為共同說”理論進(jìn)行具體的分析。

二、行為共同說關(guān)于共同過失犯罪的解釋

目前，在我國刑法的學(xué)術(shù)理論界之中，關(guān)于共同犯罪存在著兩種不同的主流觀點(diǎn)學(xué)說，一種被稱之為“部分犯罪共同說”，該學(xué)說成為了目前共同犯罪本質(zhì)學(xué)說的通說，完全取代了過去理論學(xué)者關(guān)于“完全犯罪共同說”的主張。另一種觀點(diǎn)是，還有不少學(xué)者支持的學(xué)說是“行為共同說”，主張?jiān)摲N觀點(diǎn)的學(xué)者們認(rèn)為“部分犯罪共同說”雖然有很多合理之處，但仍存在著理論缺陷?！靶袨楣餐f”與“部分犯罪共同說”是當(dāng)下我國刑法理論界相并立的兩大觀點(diǎn)，但從現(xiàn)在的學(xué)界發(fā)展趨勢上看，行為共同說更有利于解決現(xiàn)實(shí)中所存在的有關(guān)共同犯罪的問題。

(一)“行為共同說”關(guān)于共同過失犯罪的理論觀點(diǎn)

行為共同說認(rèn)為，共同犯罪是指二個以上的行為人之間通過實(shí)行共同的行為來實(shí)現(xiàn)各自的犯罪的，并不要求各個行為人之間存在著意思溝通聯(lián)絡(luò)，更不要求各個行為人之間均具有相同的犯罪故意，只要求每個行為人在實(shí)行某個不法行為時，具有共同意思并共同實(shí)施了行為即可成立共同犯罪。因此，無論是故意犯與故意犯，過失犯與過失犯，故意犯與過失犯之間，均可成立共同犯罪。而根據(jù)部分犯罪共同說的理論觀點(diǎn)，該學(xué)說立足于主客觀相統(tǒng)一的刑法定罪原則的基礎(chǔ)之上，要求二人以上的行為人在主觀上存在共同的犯罪意思表示，且存在共同實(shí)行行為的客觀事實(shí)，只有在共同犯罪故意和共同犯罪行為辯證統(tǒng)一的情況下才能構(gòu)成共同犯罪。雖然部分犯罪共同說中存在一定的可取之處，成為多數(shù)學(xué)者倍加青睞的對象，但對于共同過失犯罪仍存在著一些不足之處。

(二)“行為共同說”關(guān)于共同過失犯罪的合理之處

從部分犯罪共同說的觀點(diǎn)中我們可以看出，成立共同犯罪的條件，是要求每個行為人在主觀上都要有實(shí)現(xiàn)某種犯罪的共同故意，然而在實(shí)際生活中行為人之間在實(shí)施某種犯罪時并不一定都會有相對明確的表態(tài)，在事后調(diào)查中更是難以進(jìn)行證明。部分犯罪共同說堅(jiān)持行為人之間“共同的故意”，將責(zé)任的判斷認(rèn)定為連帶責(zé)任，有時就會難免的落入責(zé)任共犯論的理論盲區(qū)，進(jìn)而與限制從屬性說相互矛盾。

而與此相對應(yīng)的是，行為共同說更強(qiáng)調(diào)的是在客觀方面的實(shí)行行為，該實(shí)行行為具有直觀明顯的特征，因此人們對此比較容易掌握，在事后也更容易對其進(jìn)行證明。行為共同說認(rèn)為，成立共同犯罪的構(gòu)成要件是，只要每個行為人具有共同的行為意思并且行為人共同實(shí)施了某一行為，即可成立共同犯罪，對行為人之間是否具有共同的犯罪故意不做具體要求。行為共同說的理論觀點(diǎn)表明，不僅承認(rèn)過失犯與故意犯之間可以成立共同犯罪，還同樣承認(rèn)過失犯與過失犯之間也能夠成立共同犯罪。從一定程度上看，行為共同說與部分犯罪共同說在構(gòu)成要件理論方面的前提條件是一致的，但行為共同說在過失犯罪這一領(lǐng)域也前所未有的對共同過失犯罪這一理論觀點(diǎn)進(jìn)行了細(xì)致的描述，現(xiàn)在從刑法理論學(xué)界上看，除了將部分犯罪共同說作為共同犯罪本的主流學(xué)說外，有越來越多的學(xué)者在支持著行為共同說。

三、對交通肇事罪中關(guān)于共同過失犯罪的思考

(一)關(guān)于交通肇事罪共犯的法律規(guī)定

2000年我國最高人民法院頒布了《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的司法解釋(以下簡稱《解釋》)，該《解釋》第五條第二款規(guī)定：“交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪共犯論處”。同時在第七條規(guī)定：“單位主管人員、機(jī)動車輛所有人或者機(jī)動車輛承包人指使、強(qiáng)令他人違章駕駛造成重大交通事故，具有本解釋第二條規(guī)定情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰”。僅僅一個司法解釋就將其中的兩處規(guī)定為交通肇事的共犯處理的情形，可以說這一解釋在我國前所未有的開創(chuàng)了過失犯罪按照共同犯罪處理的先河。

(二)交通肇事罪共犯的考量

當(dāng)時，對于2000年司法解釋的第五條第二款很多許多專家學(xué)者提出了質(zhì)疑的態(tài)度，但與此同時，又有一些專家學(xué)者對此持肯定的態(tài)度，認(rèn)為最高法院的司法解釋對于交通肇事存在共犯的規(guī)定是對共同過失犯罪的認(rèn)可，對于我國現(xiàn)有刑法中的共同犯罪理論具有積極的推動作用和進(jìn)步意義。

交通肇事中共同過失行為作為共同過失犯罪中的一個形態(tài)，其在現(xiàn)實(shí)生活中是客觀存在的，納入到刑法范疇也是人心所向的。這也是《解釋》第五條和第七條對大眾所認(rèn)可的重要原因。如果對交通肇事中共同過失的犯罪行為避而不提，或在刑法中沒有具體的法條予以肯定，將會出現(xiàn)很多具有社會危害性的犯罪行為本應(yīng)受到刑事處罰卻無處罰的理論依據(jù)，這與刑法懲罰犯罪，維護(hù)社會穩(wěn)定的機(jī)能是相背的。

刑法具有預(yù)防犯罪、保護(hù)人民合法權(quán)益的功能，對于已發(fā)生的犯罪行為，刑法的處罰可以對潛在的犯罪人起到警示的作用，承認(rèn)交通肇事罪中的共同過失犯罪行為正是刑法發(fā)揮此種作用的最好體現(xiàn)。共同過失犯罪的實(shí)施人之間往往在一定程度上有著相互監(jiān)督的義務(wù)，個人的疏忽大意行為，個人不履行互相監(jiān)督義務(wù)的行為都會給他人造成一定的影響，如果法律規(guī)定共同犯罪中包含共同過失犯罪行為，則會督促負(fù)有監(jiān)督義務(wù)的行為人，更好的注意其他行為人的舉止，監(jiān)督其他行為人的行為，能夠有效的減少因?yàn)檫^失所造成的危害，發(fā)揮刑法的預(yù)防性功能。我國刑法中共同犯罪理論以保障人權(quán)為中心，為了防止刑法懲罰的隨意擴(kuò)張性，僅對主觀上存在故意且有犯意聯(lián)絡(luò)的行為人規(guī)定為共同犯罪，使刑法謙抑性原則得到適用，但這種做法往往忽視了刑法預(yù)防犯罪的功能，共同犯罪理論承認(rèn)共同過失犯罪可以從刑法保障人權(quán)和預(yù)防犯罪兩項(xiàng)基本功能中取得一種平衡。所以說，無論在理論上還是實(shí)踐上，承認(rèn)共同過失犯罪屬于共同犯罪是十分可取的。

四、結(jié)語

筆者認(rèn)為，2000年頒布的關(guān)于交通肇事罪的司法解釋，這是對共同過失犯罪的有益探索，并和實(shí)踐相得益彰。理論上關(guān)于共同過失行為能否成立共同犯罪的探討正在由否定說的一邊倒逐漸轉(zhuǎn)向，有越來越多的理學(xué)者們認(rèn)為“行為共同說”中關(guān)于共同過失犯罪的理論觀點(diǎn)是可取的。我們認(rèn)為共同過失犯罪是客觀存在的，而且其存在相當(dāng)?shù)姆ㄒ媲趾π?，而現(xiàn)實(shí)生活中，立法和現(xiàn)實(shí)狀況的矛盾導(dǎo)致公安、檢察人員在共同過失犯罪行為的調(diào)查取證過程中難度增加，更增加了法官在為這種犯罪行為定罪量刑時的不確定性，如果不對共同過失犯罪做合理的闡釋的話，不但不利于法律穩(wěn)定的維護(hù)，對保障我國公民的權(quán)利也會產(chǎn)生不利的影響。刑法應(yīng)當(dāng)隨著社會文化的進(jìn)步而自我發(fā)展，如今越來越多的事實(shí)證明我們的社會正在走進(jìn)或者已然走進(jìn)一個風(fēng)險社會，用刑法來規(guī)制具有相當(dāng)法益侵害性的行為顯得越來越有必要。