論網(wǎng)絡犯罪的治理機制

李訓偉 李 麗

山西大學商務學院，山西 太原 030031

二十一世紀被稱為信息社會，網(wǎng)絡信息的海量化為廣大網(wǎng)民提供了諸多便利。但不可否認的是，網(wǎng)民在享受網(wǎng)絡信息便捷的同時也在遭受著網(wǎng)絡犯罪所引發(fā)的苦惱。據(jù)統(tǒng)計，2016年，我國的網(wǎng)民數(shù)量就已高達7.31億之多，同年遭受網(wǎng)絡犯罪侵害的網(wǎng)民比例則高達70.5%。網(wǎng)絡犯罪在財產、隱私、精神等方面已經(jīng)給網(wǎng)民造成巨大損害，針對網(wǎng)絡犯罪的有效治理刻不容緩。

一、網(wǎng)絡犯罪的界定

關于網(wǎng)絡犯罪的界定，在理論界存在認識上的分歧，尚未達成共識，基于自身研究需要和學科背景，大致存在以下幾種觀點。

(一)行為說

行為說認為，凡是發(fā)生在網(wǎng)絡空間里的犯罪行為即為網(wǎng)絡犯罪。此觀點以犯罪行為的發(fā)生場所為界定標準，將網(wǎng)絡空間視為網(wǎng)絡犯罪行為發(fā)生的唯一場所，具有一定的合理性。該學說又可分為廣義說和狹義說，廣義說認為，凡是發(fā)生在網(wǎng)絡空間里的嚴重刑事犯罪行為和一般違法侵權行為都應歸屬網(wǎng)絡犯罪范疇；狹義說則認為，網(wǎng)絡犯罪專指在網(wǎng)絡空間里實施的觸犯刑律的行為。行為說側重對犯罪行為發(fā)生場所的探討，忽略了行為發(fā)生于現(xiàn)實生活而危害結果發(fā)生于網(wǎng)絡空間的個別現(xiàn)象，不具有全面性，例如，當面誘騙被害人(多為老年人)到銀行匯款的犯罪事件。

(二)因果說

因果說主張，凡危害結果皆因網(wǎng)絡行為導致的犯罪都可界定為網(wǎng)絡犯罪，即使危害結果發(fā)生于現(xiàn)實生活，但其與某種具有危害性的網(wǎng)絡行為具有邏輯上的因果性就可認定該行為屬于網(wǎng)絡犯罪。例如，遭受電話詐騙而將金錢匯出的即屬適例。因果說的不足之處在于掩蓋了網(wǎng)絡犯罪與傳統(tǒng)犯罪的區(qū)別，即未能指出網(wǎng)絡犯罪在工具或手段上與傳統(tǒng)犯罪存在的差異。

(三)工具說

工具說也稱手段說，主張網(wǎng)絡技術或網(wǎng)絡設備應作為評判網(wǎng)絡犯罪的核心，脫離網(wǎng)絡技術或網(wǎng)絡設備支撐的犯罪行為，不宜將其歸為網(wǎng)絡犯罪之列。

本文持工具說觀點，因為，網(wǎng)絡犯罪作為一種新型犯罪，其與傳統(tǒng)犯罪最大的區(qū)別在于犯罪手段或犯罪工具的“新穎性”，即網(wǎng)絡信息技術、網(wǎng)絡設備的存在是促使網(wǎng)絡犯罪產生、發(fā)展的必要因素。網(wǎng)絡信息技術的發(fā)展、網(wǎng)絡設備的更新成為網(wǎng)絡犯罪得以高速膨脹的技術力量，這在以往的犯罪演變中是不存在的。因此，采工具說對網(wǎng)絡犯罪予以界定具有一定的合理性、可行性，基于此，網(wǎng)絡犯罪也稱計算機犯罪。

二、網(wǎng)絡犯罪的原因、特點、類型

(一)網(wǎng)絡犯罪的原因

1.網(wǎng)絡監(jiān)管缺位

科技是一把雙刃劍。網(wǎng)絡技術的發(fā)展、網(wǎng)絡設備的更新在一定程度上為網(wǎng)絡犯罪提供了技術支持，離開網(wǎng)絡技術、網(wǎng)絡設備，網(wǎng)絡犯罪將難以存續(xù)。因此，加強對網(wǎng)絡技術、網(wǎng)絡設備運用的監(jiān)管成為堵塞網(wǎng)絡犯罪源頭的必要舉措。實踐中，網(wǎng)絡犯罪的高速膨脹在一定程度上可歸因于網(wǎng)絡監(jiān)管在網(wǎng)絡犯罪發(fā)展中的缺位，網(wǎng)絡監(jiān)管的滯后是導致網(wǎng)絡犯罪得以飛速衍生的外部原因。網(wǎng)絡監(jiān)管缺位的表現(xiàn)可歸結為網(wǎng)絡監(jiān)管的主體不明確、網(wǎng)絡監(jiān)管的制度不健全、網(wǎng)絡監(jiān)管的渠道不暢通、網(wǎng)絡監(jiān)管的責任不明確等，針對上述網(wǎng)絡監(jiān)管存在的漏洞采取必要糾正措施是堵塞網(wǎng)絡犯罪的有效渠道。

2.網(wǎng)絡安全意識缺乏

網(wǎng)民對于網(wǎng)絡安全意識的養(yǎng)成有待加強。網(wǎng)絡空間不同于現(xiàn)實生活，網(wǎng)絡犯罪主體、網(wǎng)絡犯罪手段、網(wǎng)絡犯罪結果具有典型的隱蔽性、迅捷性、虛擬性、延時性，網(wǎng)民對此常缺乏防范網(wǎng)絡犯罪的安全意識。另外，網(wǎng)民對于安裝、更新“防火墻”、“殺毒軟件”則大都抱有無所謂態(tài)度，甚至錯誤的認為“只要自己不點擊、鏈接不明網(wǎng)站則不會遭受網(wǎng)絡犯罪的侵害”。殊不知，依憑網(wǎng)絡技術的網(wǎng)絡犯罪行為具有極強的隱蔽性、偽裝性，對于普通網(wǎng)民來說，難以識破網(wǎng)絡犯罪行為的欺騙性，網(wǎng)絡安全意識的缺乏是網(wǎng)絡犯罪頻繁得逞的重要原因。網(wǎng)絡安全意識缺乏導致的危害后果表現(xiàn)為：一旦遭受網(wǎng)絡犯罪侵害，被害網(wǎng)民則無從追討，更有甚者，遭受網(wǎng)絡犯罪而茫然不自知；更為讓人擔憂的是，同一網(wǎng)民遭受多次侵害、連續(xù)欺騙的事件多有發(fā)生。因此，網(wǎng)絡安全意識缺乏是引致網(wǎng)絡犯罪的主觀成因。

3.“黑客”的影響

黑客(Hacker)特指利用公共網(wǎng)絡線路，在未經(jīng)授權的情況下侵入他人網(wǎng)絡空間或存儲設備窺探、竊取隱私、機密數(shù)據(jù)的群體。黑客擁有修改計算機運行程序、遠程控制他人計算機設備的特長，借助該項技術，黑客能輕易的滿足窺密性的犯罪心理，在一定程度上成為犯罪者趨向網(wǎng)絡犯罪的“精神動力”。另外，利用黑客技術實施網(wǎng)絡犯罪的“犯罪蹤跡”較難捕獲，也是“助長”網(wǎng)絡犯罪恣意生長的客觀原因。

4.查證困難

網(wǎng)絡犯罪主體的隱蔽性、犯罪行為的虛擬性、犯罪過程的迅捷性、犯罪結果的延時性等使得網(wǎng)絡犯罪的“蹤跡”難以尋覓，這就給公安司法機關的偵破工作帶來了難度，降低了偵破此類犯罪案件的時效性，在一定程度上助長了網(wǎng)絡犯罪的“囂張氣焰”。網(wǎng)絡犯罪現(xiàn)象的最核心要素在于“網(wǎng)絡”，網(wǎng)絡空間本身的虛擬性、開放性為網(wǎng)絡犯罪提供了天然的保護屏障，使得網(wǎng)絡犯罪的“痕跡”難以及時被發(fā)現(xiàn)、查獲。此外，囿于偵破犯罪的技術總是滯后于犯罪的技術的現(xiàn)實窘境，公安司法機關應對此類犯罪的壓力較大。面對“新型犯罪”，公安司法機關亟需提升自身查獲罪證、防控網(wǎng)絡犯罪的技能水平。

(二)網(wǎng)絡犯罪的特點

1.智能性

網(wǎng)絡犯罪是一種智能犯罪，無論是以網(wǎng)絡信息技術為犯罪手段還是以網(wǎng)絡信息技術系統(tǒng)為犯罪對象，犯罪主體均熟稔各種網(wǎng)絡信息技術。眾所周知，公共及個人網(wǎng)絡環(huán)境為保障其運行安全，都設置了必要的“風險防線”，例如，安裝殺毒軟件、設置防火墻、設定賬號密碼等。因此，網(wǎng)絡犯罪實施者要想侵入他人網(wǎng)絡信息系統(tǒng)就必須要“攻破”被侵害對象預設的“風險防線”；對于網(wǎng)絡犯罪實施者而言，欲想攻破這道預設“風險防線”，則必須精通程序破解技能及相關計算機知識。網(wǎng)絡犯罪主體依憑已有的計算機知識破解賬號密碼、入侵網(wǎng)絡系統(tǒng)進而實施毀壞、修改、復制網(wǎng)絡數(shù)據(jù)等違法犯罪活動，具有典型的智能性。

2.隱蔽性

網(wǎng)絡空間的虛擬性為網(wǎng)絡犯罪提供了“天然屏障”，在虛擬的網(wǎng)絡空間，犯罪主體、犯罪行為皆“蹤跡難尋”。網(wǎng)絡犯罪久禁不絕在很大程度上歸因于網(wǎng)絡空間的開放性、虛擬性，無形中助推了網(wǎng)絡犯罪的發(fā)展。就一般情形來看，鑒于網(wǎng)絡犯罪大多通過指令輸入程式完成，所用時間較短，網(wǎng)絡犯罪在較短時間內極難被人發(fā)現(xiàn)；再加上網(wǎng)絡犯罪指令發(fā)出的遠程性，犯罪記錄的“蹤跡難尋”，當被害人發(fā)覺自己被騙時，卻無從知曉犯罪人是誰以及犯罪行為是如何進行的，這都體現(xiàn)了網(wǎng)絡犯罪的隱蔽性。

3.無界性

網(wǎng)絡縮短了人與人之間的距離，網(wǎng)絡訊息傳播的迅捷性，使得網(wǎng)民足不出戶便可“曉知天下事”。但是，網(wǎng)絡給網(wǎng)民帶來便利的同時也潛藏著危險，例如，網(wǎng)絡空間的無界性為網(wǎng)絡犯罪的跨地域、跨國界創(chuàng)造了條件，也導致了國際網(wǎng)絡犯罪的滋生、蔓延。毫不夸張的說，行為人可以在任何一臺計算機上利用網(wǎng)絡線路對地球上任一網(wǎng)民進行網(wǎng)絡犯罪，這種可能性是存在的。網(wǎng)絡無界性的特點在加劇網(wǎng)絡犯罪災害性的同時也給國家刑事司法管轄提出了新的挑戰(zhàn)。

綜上，隨著網(wǎng)絡技術的發(fā)展，網(wǎng)絡早已深深嵌入網(wǎng)民的普通生活，對網(wǎng)民生活的各個領域均產生了較大的影響，甚至達到了“無網(wǎng)則無生活”的程度，網(wǎng)民的學習、生活、工作等均對網(wǎng)絡產生了巨大的依賴性。但是，值得警醒的是，網(wǎng)絡在帶給網(wǎng)民便利的同時也讓網(wǎng)民的合法權益面臨著隨時被侵害的危險，而這種危險又讓人難以識別、防范，其損害結果也較為嚴重和復雜，例如，這種損害結果既是有形的，也是無形的；既是物質的，也是精神的；既是近期的，也是長久的，特別是網(wǎng)絡“黃、賭、毒”信息的傳播，對青少年網(wǎng)民的毒害更甚。

(三)網(wǎng)絡犯罪的類型

1.網(wǎng)絡色情及性騷擾

網(wǎng)絡監(jiān)管不力為不健康網(wǎng)絡訊息的泛濫提供了機會，色情文學、視頻等非法內容充斥網(wǎng)絡媒體；利用黑客技術向特定人發(fā)送性騷擾信息成為新的犯罪現(xiàn)象。近年來，公安部為維護網(wǎng)絡空間的安全性、創(chuàng)建“綠色網(wǎng)絡環(huán)境”，持續(xù)開展了“凈網(wǎng)行動”、“護苗行動”等活動，堅決取締、關閉了大量的色情網(wǎng)站、平臺，對隨意制造、散布虛假信息的行為予以嚴厲打擊，取得了顯著成效。不足之處在于，對利用安置于域外的服務器實施的網(wǎng)絡色情、性騷擾等犯罪行為則懲治不足，傳播、宣揚色情文化的訊息、網(wǎng)游也時有出現(xiàn)。網(wǎng)絡色情訊息的傳播、性騷擾等網(wǎng)絡犯罪現(xiàn)象對于青少年網(wǎng)民造成的危害更為嚴重，極大侵害了青少年的精神健康。

2.網(wǎng)絡欺詐

網(wǎng)絡欺詐是近年來較為突出的網(wǎng)絡犯罪類型。網(wǎng)絡空間的虛擬性、網(wǎng)絡犯罪行為的隱蔽性為網(wǎng)絡欺詐創(chuàng)造了條件、提供了保障，致使大量的網(wǎng)絡欺詐行為甚囂塵上，給廣大網(wǎng)民造成的損害結果觸目驚心，例如，山東徐玉玉案。網(wǎng)絡欺詐行為的久禁不絕除了網(wǎng)絡空間自身的特點外，網(wǎng)絡監(jiān)管不力、網(wǎng)民防范風險的意識淡薄、網(wǎng)民貪圖便宜的僥幸心理也是促使網(wǎng)絡欺詐“盛行”的誘因。近年來，我國公安司法機關聯(lián)合信管、工商等部門加大了打擊網(wǎng)絡欺詐行為的力度，也取得了巨大的成果，但網(wǎng)絡空間的特性、網(wǎng)絡監(jiān)管的不力、網(wǎng)民自我保護意識不強等原因的存在注定網(wǎng)絡欺詐行為在短期內難以根除。

3.買賣違禁物品

網(wǎng)絡搜索功能的強大、網(wǎng)絡訊息傳播速度之快，在一定程度上決定了網(wǎng)絡購物范圍的廣泛性，可以說，在網(wǎng)絡上可以買到網(wǎng)民想買的任何商品。再加上網(wǎng)絡空間的虛擬性，通過網(wǎng)絡買賣違禁品便變得非?！叭菀住鼻冶话l(fā)現(xiàn)的概率較低。這就助長了違法者通過網(wǎng)絡買賣違禁物品的僥幸心理，例如，通過網(wǎng)絡買賣假冒偽劣商品、禁用藥品、槍支彈藥，更有甚者買賣人體器官。

4.竊取、泄露個人隱私

網(wǎng)絡購物的極大便利也增加了網(wǎng)民個人隱私被竊取、泄露的危險，尤其是銀行賬戶信息、聯(lián)系方式、身份證號碼、家庭住址等事關網(wǎng)民人身、財產安全的個人信息數(shù)據(jù)更易受到侵害。網(wǎng)絡服務提供者或技術支持者在利益的誘惑下，將獲取的網(wǎng)民個人信息數(shù)據(jù)進行打包出售從而給網(wǎng)民帶來苦惱的事例并不鮮見，例如，時常受到一些推銷、貸款短信、電話的騷擾。更為嚴重的是，類似山東徐玉玉遭遇的電話詐騙，個人的財產、人身安全均遭受侵害。

5.制造、傳播電腦病毒

違法者利用網(wǎng)民的好奇心理和網(wǎng)絡安全意識淡薄，向網(wǎng)民發(fā)送帶有病毒的鏈接，從而達到其非法目的，例如，蠕蟲、釣魚網(wǎng)站、邏輯炸彈、“勒索病毒”等，給廣大網(wǎng)民造成了較大的損失，不僅財產遭受損失，生活、工作亦受到嚴重困擾。

三、我國網(wǎng)絡犯罪的治理機制

(一)嚴密刑事法網(wǎng)

1.1997年刑法典

鑒于計算機技術的應用范圍在世界上逐漸擴大、計算機犯罪在其他國家已然出現(xiàn)且造成嚴重后果，1997年全國人大在制定新的刑法典時對涉嫌計算機犯罪進行了初次立法，即第285條的非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、第286條的破壞計算機信息系統(tǒng)罪和第287條的對將計算機作為犯罪工具實施的其他犯罪的處罰原則。1997年刑法關于計算機犯罪的初次立法為后來的刑事立法作了鋪墊，為進一步完善計算機犯罪的刑事立法提供了立法支持。

2.2009年刑法修正案(七)

在計算機犯罪初次立法的十年之間，計算機技術的應用范圍之廣、推廣速度之快讓人頗為震驚，隨之衍生出的網(wǎng)絡犯罪也變得愈發(fā)嚴重。2009年全國人大常委會通過了《刑法修正案(七)》，進一步完善了對計算機犯罪的刑事立法，加強了對計算機犯罪的刑事打擊力度，例如，第285條增加“非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪”和“提供非法侵入計算機信息系統(tǒng)程序工具罪”。2009年的刑法修正案(七)與1997年刑法典相比，對計算機犯罪現(xiàn)象進行了細化式的立法，例如，2009年的修正案更加側重對“計算機系統(tǒng)及其數(shù)據(jù)的安全性”予以保護、對計算機犯罪的幫助犯(提供侵入系統(tǒng)的程序工具)予以獨立定罪處罰，再次彰顯了我國刑事立法對計算機犯罪打擊的細微化、精準度。

3.2015年刑法修正案(九)

2015年全國人大常委會通過《刑法修正案(九)》，再次對計算機犯罪的刑事立法予以完善，此次修法規(guī)模較大，呈現(xiàn)“一補二改三增”的立法特點?！耙谎a”即補充了第291條“編造、故意傳播虛假信息罪的對象范圍和法定刑”，在原有“爆炸、生化、放射威脅”的基礎上增加“險情、疫情、災情、警情”，擴大了編造、傳播對象的范圍及相應法定刑?！岸摹奔葱薷牧说?46條“侮辱罪、誹謗罪”的處理原則，“利用網(wǎng)絡實施侮辱、誹謗犯罪行為的，公安司法機關可為被害人提供固定證據(jù)的協(xié)助”?！叭觥奔丛黾尤齻€新罪名：第286條的拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪、第287條的非法利用信息網(wǎng)絡罪和幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪。

4.其他

除了在刑法典中對網(wǎng)絡犯罪嚴織法網(wǎng)外，其他規(guī)定、司法解釋也加強了對網(wǎng)絡犯罪的立法制定。例如，2000年全國人大常委會通過的《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、2004年“兩高”發(fā)布的《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(利用網(wǎng)絡非法傳播他人享有著作權的作品的行為)、《關于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、2010年“兩高”發(fā)布的《關于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、2010年“兩高”發(fā)布的《關于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》、2013年“兩高”發(fā)布的《關于辦理敲詐勒索刑事案件適用法律若干問題的解釋》(明知他人實施敲詐勒索而提供網(wǎng)絡技術支持等幫助的行為)、2013年“兩高”發(fā)布的《關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件具體適用法律若干問題的解釋》、2018年全國人大常委會通過的《網(wǎng)絡安全法》。

綜上，無論是刑法典的多次修改還是“兩高”的多部司法解釋，都反映了我國治理網(wǎng)絡犯罪在立法層面上的立場和決心。針對網(wǎng)絡犯罪的治理，從刑事立法層面上來看，就應當嚴密法網(wǎng)，在刑事立法技術與刑事立法數(shù)量上對網(wǎng)絡犯罪予以全面預防、懲治。

(二)制定《網(wǎng)絡犯罪法》

2001年，歐洲委員會簽訂了“網(wǎng)絡犯罪公約”，明確規(guī)定了網(wǎng)絡犯罪的實體要件、固定網(wǎng)絡犯罪證據(jù)的程序要求?！熬W(wǎng)絡犯罪公約”的簽署開啟了世界范圍內專門化打擊網(wǎng)絡犯罪的先河，即以“網(wǎng)絡犯罪公約”為指導，各國應制定適合本國國情的《網(wǎng)絡犯罪法》，從而將對網(wǎng)絡犯罪的懲治從“刑事法體系的依附中解脫出來”，形成獨立的、單行的立法治理體系。但是，鑒于網(wǎng)絡犯罪作為一種新生類的犯罪現(xiàn)象，在研究層面仍存在諸多問題，致使《網(wǎng)絡犯罪法》在各國的制定進程緩慢，例如，網(wǎng)絡犯罪的界定仍未能達成統(tǒng)一認識、網(wǎng)絡犯罪成立的實體要件仍較為模糊、網(wǎng)絡犯罪證據(jù)的搜集程序要求及證據(jù)規(guī)則仍需細化、《網(wǎng)絡犯罪法》與《刑法》之間的關系仍未明確、《網(wǎng)絡犯罪法》在法的體系中的地位仍未確立等，前述問題的有效解決是制定《網(wǎng)絡犯罪法》的前置條件。

(三)加強網(wǎng)絡監(jiān)察隊伍建設

嚴密刑事法網(wǎng)、制定《網(wǎng)絡犯罪法》更大程度上是從事后對網(wǎng)絡犯罪進行懲治，網(wǎng)絡運營中的監(jiān)察作為對網(wǎng)絡犯罪的防范，對網(wǎng)絡犯罪的事先預防至關重要，可從源頭堵塞網(wǎng)絡犯罪。因此，應當綜合發(fā)揮各部門的監(jiān)管職能，將公安、工商、教育、網(wǎng)絡管理者一并納入網(wǎng)絡運營的監(jiān)察隊伍，各負其責、各行其是，力爭從多個層面、多個渠道及時發(fā)現(xiàn)、糾正、懲治網(wǎng)絡違法犯罪行為，為網(wǎng)民創(chuàng)造一個安全的、綠色的網(wǎng)絡環(huán)境。

(四)培養(yǎng)網(wǎng)民的網(wǎng)絡安全意識

第一，網(wǎng)民要培養(yǎng)、提高自身的網(wǎng)絡安全意識。在網(wǎng)絡行為中，要時刻警惕“釣魚網(wǎng)站”、遠離“色情網(wǎng)站”、屏蔽“虛假網(wǎng)絡信息”、杜絕“不明鏈接”，及時向有關機關舉報違法網(wǎng)站的存在。第二，網(wǎng)民要增強電腦安全性能。網(wǎng)民應及時安裝、更新殺毒軟件，設立防火墻，對于出現(xiàn)的程序漏洞要及時進行修補，以防為網(wǎng)絡犯罪創(chuàng)造“機會”。第三，網(wǎng)民要樹立網(wǎng)絡道德規(guī)范。對于未經(jīng)有權機關證實的網(wǎng)絡信息不轉發(fā)、不傳播，更不能自編、自造虛假網(wǎng)絡信息予以傳播；對于嵌入黃、賭、毒信息的違法網(wǎng)站，不點擊、不鏈接，做到潔身自好。