論我國網(wǎng)絡(luò)犯罪體系的控制和完善

李瑞康

中央民族大學(xué)法學(xué)院，北京 100081

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪體系定義的內(nèi)涵與辨析

網(wǎng)絡(luò)犯罪，并不是《中華人民共和國刑法》所單獨規(guī)制的一類犯罪，也不是司法過程中的明確概念，不具有法律效力，僅是學(xué)術(shù)界的研究對象，所以它屬于學(xué)理罪名①。針對網(wǎng)絡(luò)犯罪這一概念，我國犯罪學(xué)界主要有六種學(xué)說：分別是相關(guān)說、工具利用說、對象數(shù)據(jù)說、工具對象說、折中說以及我國刑法規(guī)定的計算機(jī)信息系統(tǒng)犯罪的概念內(nèi)涵。望文生義，相關(guān)說自然就指凡是與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的犯罪，都是網(wǎng)絡(luò)犯罪。即使是毀壞服務(wù)器這種雖破壞了計算機(jī)系統(tǒng)中的設(shè)備，但一般意義上不認(rèn)為是網(wǎng)絡(luò)犯罪的行為，在這種條件下也可被認(rèn)定為是網(wǎng)絡(luò)犯罪。工具利用說的定義是“網(wǎng)絡(luò)犯罪是以計算機(jī)為工具，采取非法手段使自己獲利或使他人遭受損失的犯罪行為?！痹谶@種定義之下，單純以獲利或他人的損失來衡量行為人行為的正當(dāng)性仿佛也有所偏差。對象數(shù)據(jù)說認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪是指“針對和利用計算機(jī)系統(tǒng)，非法操作或者以其他手段對計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)數(shù)據(jù)的完整性或系統(tǒng)正常運行造成危害后果的行為。”這種說法窄化了網(wǎng)絡(luò)犯罪的對象，使得利用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實行其他種類的犯罪比如詐騙被排除在網(wǎng)絡(luò)犯罪的范疇之外。工具對象說認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪既可以是利用網(wǎng)絡(luò)計算機(jī)技術(shù)為工具的犯罪，也可以是以網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)作為犯罪對象的犯罪。我個人比較認(rèn)可這種說法，但它仍存在不足。折中說則這樣規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)犯罪是指以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具或者犯罪對象而實施的嚴(yán)重危害網(wǎng)絡(luò)空間安全的犯罪行為。”②這個“嚴(yán)重危害網(wǎng)絡(luò)空間安全”好像又是一個不恰當(dāng)?shù)南薅ㄔ~。我國刑法中規(guī)定的計算機(jī)信息系統(tǒng)犯罪，只能說是網(wǎng)絡(luò)犯罪的一部分，不能說代表了整個網(wǎng)絡(luò)犯罪。

不難發(fā)現(xiàn)，這些學(xué)說大都存在范圍過大或過小的問題，在此，筆者試圖通過對網(wǎng)絡(luò)犯罪的構(gòu)成要件進(jìn)行梳理，給出一個相對完善的定義。即網(wǎng)絡(luò)犯罪指以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具或以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對象，破壞計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)運行的正常秩序，從而達(dá)到非法獲利或破壞他人合法利益的行為。這個定義，應(yīng)該是綜合幾種學(xué)說，較為完善也不偏激的。

二、對網(wǎng)絡(luò)犯罪體系的控制與處罰以及存在的問題

如何通過刑事手段去規(guī)制和處罰網(wǎng)絡(luò)犯罪，也是犯罪學(xué)界和刑法學(xué)界熱議的問題之一。在討論這個問題之前，我們需要先對網(wǎng)絡(luò)犯罪體系進(jìn)行一個分類和剖析。大體而言，網(wǎng)絡(luò)犯罪體系下又可再細(xì)分為三類犯罪，第一，是“古已有之”，計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)出現(xiàn)之前就存在的犯罪，只不過犯罪分子的手段變成了網(wǎng)絡(luò)，并且在改變的過程中，危害性沒有發(fā)生翻天覆地的變化。例如QQ詐騙，通過冒充受害人的親屬騙取錢財，即使沒有網(wǎng)絡(luò)，犯罪人也可通過電話、郵寄等方式進(jìn)行犯罪。第二，是“與時俱進(jìn)”即犯罪行為雖然早于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)之前就已出現(xiàn)，卻依靠計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展成倍放大了其社會危害性。例如誹謗罪，在無網(wǎng)絡(luò)時代，丑聞的影響力不過一縣之地，能聞名全省已是難得，然而網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)使得事件的傳播度和影響力都成千上百倍的放大，對受害人名譽(yù)的損害也隨之?dāng)U大。第三，是非計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)而不能成事的犯罪。例如偷盜虛擬財產(chǎn)、利用計算機(jī)技術(shù)做非法黑客以盜取他人秘密的，或者依靠高技術(shù)條件的類型犯罪。

目前我國對于網(wǎng)絡(luò)犯罪這一體系下的犯罪的控制，仍然是以刑法和司法解釋為主，并無特別規(guī)定的制度。刑法典在二百八十五條到二百八十七條分別規(guī)定了以計算機(jī)技術(shù)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)犯罪的幾種表現(xiàn)形式的罪名，又在第二百八十七條規(guī)定：“利用計算機(jī)實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰?！边@一規(guī)定，對網(wǎng)絡(luò)犯罪體系有了一個總括的處理意見。同時，二百八十七條之一和之二又對部分非法利用信息網(wǎng)絡(luò)的行為進(jìn)行了處刑的規(guī)定。這些行為有：設(shè)立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的；發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的。對于這些行為，情節(jié)嚴(yán)重處三年以下有期徒刑或者拘役、并處或單處罰金。

這便凸顯出我國網(wǎng)絡(luò)犯罪體系控制的一大問題，就是沒有根據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的分類對犯罪行為的處罰層次分級。二百八十七條之一明確規(guī)定的行為，除詐騙屬于第一層次的犯罪之外，其余的都應(yīng)屬于第二層次的犯罪，即通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)該行為極大地擴(kuò)大了它們的危害性，處罰卻并沒有加重。僅以持有買賣槍支罪為例，在沒有計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的時代，想要非法獲得一把槍，只能通過一個人的社交圈去多方尋找，而有了計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，全國各地有類似需求的人和能夠提供資源的人很容易便能建立起一個社群完成交易，犯罪成本急劇下降。固然網(wǎng)站的管理者會采取類似屏蔽的手段進(jìn)行禁止，但想要實行這種買賣槍支的犯罪行為的人仍可以采用暗語等手段規(guī)避種種禁制。故而，通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行這種發(fā)布買賣違禁物品信息的犯罪人應(yīng)當(dāng)比照犯原罪的人從重處罰，因為他們的行為社會危害性是要大于單純的買賣違禁物品的。然而縱觀法條，其法定刑都是三年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金，這無疑是與罪刑不相適應(yīng)的。

三、對我國網(wǎng)絡(luò)犯罪體系完善的一些建議

通過上文的討論我們可以得出這樣一個結(jié)論：為確保罪責(zé)刑罰相適應(yīng)原則的具體實現(xiàn)，在刑法的立法上應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪加以區(qū)分和分級對待。第一，對詐騙等僅是改變犯罪手段，犯罪危害性沒有極大改變的犯罪，維持原有的處罰。第二，對于類似發(fā)布買賣違禁品信息這樣的網(wǎng)絡(luò)犯罪的處罰，要比照原判刑期加以加重處罰，因為這類型網(wǎng)絡(luò)犯罪比非網(wǎng)絡(luò)條件下的犯罪社會危害性更大。第三，對于在網(wǎng)絡(luò)計算機(jī)誕生之前從未有過的犯罪，它們的處罰應(yīng)當(dāng)按照什么樣的標(biāo)準(zhǔn)呢？

筆者個人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)組織計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)方面的專家，對可能出現(xiàn)的計算機(jī)權(quán)益侵害進(jìn)行評估之后，同樣也進(jìn)行分級。然后根據(jù)專業(yè)性更強(qiáng)的分級，再進(jìn)行立法的規(guī)制，可能是更科學(xué)也更有效的一種做法。而這類型的處罰，應(yīng)當(dāng)較常刑為重。之所以這樣規(guī)定，筆者主要是考慮到以下幾點：第一，是計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪要求的技術(shù)門檻較高，能夠進(jìn)行這類型犯罪的人本來就是比較少的。類似的法律規(guī)制，其實并不能以對應(yīng)整個社會，各個層次公民的情況加以考慮，因為它所能規(guī)定和限制住的潛在犯罪對象，其本來的范圍就遠(yuǎn)小于社會上的大多數(shù)人。這些計算機(jī)從業(yè)者的社會層次和社會責(zé)任都較常人為高，一旦他們想要危害社會也比普通大眾更危險。所以對他們的限制以從嚴(yán)為好。當(dāng)然，這必須結(jié)合其行為的分級進(jìn)行規(guī)制。第二，是網(wǎng)絡(luò)犯罪的隱蔽性，使得相當(dāng)一部分網(wǎng)絡(luò)犯罪難以被發(fā)現(xiàn)。這種情況下，對犯罪的較為嚴(yán)厲的處罰能夠起到一定震懾人心的作用，從而減少潛在犯罪人的犯罪可能。不過對網(wǎng)絡(luò)犯罪的認(rèn)定和入罪仍然應(yīng)該是謹(jǐn)慎的，否則計算機(jī)行業(yè)便會人人自危，制約發(fā)展。為避免不宜入罪的情況被錯誤入罪，可以在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)從業(yè)者中加強(qiáng)法制教育，但更應(yīng)強(qiáng)化司法隊伍的專業(yè)性。這對目前的法律體系仍具有考驗與挑戰(zhàn)。

網(wǎng)絡(luò)犯罪作為誕生在我國不久的一種“新型犯罪”，犯罪學(xué)界對它的認(rèn)識和研究都還很不足，許多方向都是闕如的。但隨著計算機(jī)行業(yè)的蓬勃發(fā)展，法律界與計算機(jī)行業(yè)的聯(lián)系也必然會越來越加深，想要對網(wǎng)絡(luò)犯罪有一個透徹的認(rèn)識，基礎(chǔ)的計算機(jī)知識和網(wǎng)絡(luò)技能是不可缺少的。同時，網(wǎng)絡(luò)犯罪理論的發(fā)展，也反向依賴著法學(xué)界的司法實踐?？偠灾?，希望我國的網(wǎng)絡(luò)犯罪理論研究能夠有長足的發(fā)展！

[ 注 釋 ]

①高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社.第八版.

②整理自周垂坤：網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事管轄權(quán).