關(guān)于對《婚姻法第十八條第一款第三項》的思考

馬狀立

（510600 廣東為峰（白云）律師事務(wù)所 廣東 廣州）

現(xiàn)在婚姻法被稱為80年婚姻法，施行日期是1981年1月1日。隨著改革開放，我國的社會生活發(fā)生了日新月異的變化?；橐龇⒎〞r的時代特點慢慢的也隨著社會的關(guān)注點產(chǎn)生了新的變化。例如，原來的家庭概念是生活在一起的人，現(xiàn)在慢慢的發(fā)展為以夫妻關(guān)系為基礎(chǔ)的，加上未成年子女的小范圍。當(dāng)然在婚姻法第三章的第十八條第一款第三項內(nèi)容被列入了家庭關(guān)系。但是隨著社會的發(fā)展，在審判實務(wù)上，卻被越來越多的使用到離婚案件中來了。該條文的規(guī)定是：有該情形者，為夫妻一方的財產(chǎn)，“遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)”。

一、遺囑可能出現(xiàn)的情形有如下幾種情況。

（1）如果接受人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，先于立囑人死亡。那么，這份遺囑是否仍然有效？筆者認(rèn)為，遺囑的生效時間是立囑人死亡時為生效時間。在接受人先于立囑人死亡時，該遺囑的相對一方已經(jīng)不存在了。所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該份遺囑不生效。假如，接受人系被宣告死亡后，又出現(xiàn)呢？如果，其配偶尚未再婚，那么遺囑仍然有效。

（2）如果立囑人在接受人離婚前，又重新立下遺囑。那么該遺囑的內(nèi)容是否為夫妻共同財產(chǎn)？根據(jù)新遺囑由于舊遺囑的適用原則，在新遺囑有效的情況下，舊遺囑不生效。

（3）如何認(rèn)定遺囑的財產(chǎn)是否為夫妻共同財產(chǎn)？根據(jù)本文所論述的法條規(guī)定，在遺囑中寫明歸接受人“個人”或“一人”字眼的情形，一般均認(rèn)定為接受人個人財產(chǎn)。反之，則認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

（4）在遺贈撫養(yǎng)協(xié)議或法定繼承方式取得的財產(chǎn)是否為夫妻共同財產(chǎn)？遺贈撫養(yǎng)協(xié)議是接受者承擔(dān)被繼承人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，才能獲得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。筆者認(rèn)為可以理解為類似于勞動的對價，根據(jù)婚姻法第十七條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。當(dāng)然，對于執(zhí)行中斷的遺贈撫養(yǎng)協(xié)議所結(jié)算的勞動報酬，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。法定繼承的財產(chǎn)是否為夫妻共同財產(chǎn)？根據(jù)《婚姻法第十七條第一款第四項》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

二、贈與可能出現(xiàn)的情形有如下幾種情況

（1）贈與合同的成立與生效。贈與合同從合同法學(xué)的角度來看是一個單務(wù)合同。財產(chǎn)中動產(chǎn)轉(zhuǎn)移交付為生效條件，不動產(chǎn)、車輛、航空器等以變更登記為條件?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間達(dá)成的贈與意向，離婚后交付的，屬不屬于夫妻共同財產(chǎn)？筆者認(rèn)為，從合同法的角度理解，單務(wù)合同是施贈人承擔(dān)給付的義務(wù)，但卻不享有獲得對價的權(quán)利。那么，在一般情況下，施贈人在沒有交付前是可以隨時撤回贈與決定的。因此，贈與合同的生效的條件為財產(chǎn)的給付?；閮?nèi)的贈與協(xié)議在沒有給付的情況下，只能認(rèn)定為成立并未生效。這種成立的未生效的贈與合同，受贈人不存在追索權(quán)利。所以，離婚后取得的受贈財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為受贈人個人財產(chǎn)。

（2）受贈財產(chǎn)是否只是限于父母對子女的贈與？《婚姻法解釋二》第二十二條與《婚姻法解釋三》第七條均規(guī)定了父母對子女購買房產(chǎn)的贈與。近些年來，隨著我國從實物分房到貨幣分房政策的變化，以及大量農(nóng)民工進(jìn)城置業(yè)的多重因素作用下，城市的房地產(chǎn)價格已經(jīng)成了家庭開支的重大事項，一對剛結(jié)婚的小夫妻僅憑工資或者創(chuàng)業(yè)初期的收入是很難實現(xiàn)在結(jié)婚前購買一套商品房作為婚房的。全國人大公布的法律需要保持一定的穩(wěn)定性，因此修改法律需要非常慎重。為了適應(yīng)社會的情況的變化，由最高人民法院對法律作出一定的司法解釋來適應(yīng)新情況、新問題的解決。但是，列舉了父母為子女購房出資是贈與，給付動產(chǎn)或者金錢算不算呢？在民法領(lǐng)域，普遍觀點是法無禁止皆自由。因此，給付其他財產(chǎn)也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

除了列舉的父母施贈外，兄弟姐妹親戚朋友，或者社會上的捐贈是否也可以呢？筆者認(rèn)為，只要是不違法的情況，接受人又愿意接受的，當(dāng)然可以認(rèn)定贈與合同成立。是否為夫妻共同財產(chǎn)要具體情況具體分析。

（3）哪些贈與是可以追索的？根據(jù)《合同法》第一百八十五條，第一百八十六條之規(guī)定。一般情況下，贈與是以交付為生效要件的，但是在未交付的情況下，受贈人是不享有追索的權(quán)利的。但是，萬事都有例外，合同法規(guī)定了兩種特別情況可以追索。一種是公證的贈與，一種是公益的贈與。經(jīng)過公證的贈與由于具有比較正式的，且具有嚴(yán)格程序的作出。法律賦予了其可以具有追索權(quán)利。這種情況下，是經(jīng)過慎重的考慮的。如果受贈人身體遭受到了重大疾病，或者由于某種原因?qū)е律罘浅＠щy，施贈人出于公益的目的而表達(dá)的施贈愿望，而受贈人表示同意的。受贈人就應(yīng)當(dāng)履行給付義務(wù)。在這種情況下，受贈人也是享有追索權(quán)利的。當(dāng)然，在公證后或者表示公益捐贈后，施贈人由于經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務(wù)。

（4）受贈人因為疾病而獲得的公益捐贈屬不屬于夫妻共同財產(chǎn)？接受捐贈是接受贈與的一種不同表述，或者說是接受贈與的一種細(xì)分。由于受贈人患有某種重大疾病，而家庭財產(chǎn)有無力支撐治療費用或者相關(guān)的其他費用，在擁有公序良俗的社會，經(jīng)常會有一些好心人行善，對其進(jìn)行捐贈。但是對于這類的財產(chǎn)給付，是否為夫妻共同財產(chǎn)，婚姻法并沒有給出明確的規(guī)定。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)結(jié)合婚姻法十八條的全部法條來整體理解立法原旨。婚姻法第十八條第一款第二項的規(guī)定，因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻一方的財產(chǎn)。也就是說，具有人身屬性的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻一方的財產(chǎn)。對于受贈人因為患有重病而接受的社會捐贈，受贈人本意就是提供給受贈人治病的，因此認(rèn)定這種贈與應(yīng)當(dāng)屬于受贈人個人財產(chǎn)。