新三板首例：法院判決實控人回購股份

鄭一稆

安徽白兔湖動力股份有限公司（證券簡稱：ST白兔湖，證券代碼：430738.OC）成立于2010年4月8日，并于2014年4月30日在三板掛牌上市。公司主要從事內(nèi)燃機氣缸套、活塞、曲軸及氣門座圈等產(chǎn)品的研制、開發(fā)、制造及銷售。公司目前擁有3項發(fā)明專利，20項實用新型專利，均為公司自主開發(fā)。公司“白兔湖”商標被國家工商行政管理總局商標局認定為“中國馳名商標”。公司的法定代表人、實際控制人等均為汪舵海。

一審二審結(jié)果不一實控人最終被判回購股份

2015年4月21日，上海元優(yōu)資產(chǎn)管理中心（有限合伙）（以下簡稱“上海元優(yōu)”）與ST白兔湖簽訂定向增發(fā)認購意向書。上海元優(yōu)以現(xiàn)金出資760萬元認購200萬股增發(fā)股份。

同時，公司向定增投資者出具了《業(yè)績和做市承諾書》。

ST白兔湖在業(yè)績承諾中提到保證公司2015年度凈利潤不低于4000萬元人民幣。若未達到，則本次定增對象均有權(quán)自行選擇現(xiàn)金補償或份額補償；ST白兔湖在做市承諾中提到若公司在2015年12月31日之前，未能變更交易方式為做市交易并成功實現(xiàn)做市，則定增對象有權(quán)選擇公司控股股東、實控人及其他股東（做市商除外）回購定增股票或現(xiàn)金補償。

由于公司實控人汪舵海并未在《業(yè)績和做市承諾書》上簽字，因此埋下了不小的隱患。

2015年，白兔湖凈利潤暴增超過4000萬元，完成了業(yè)績承諾。然而，直到2016年2月3日，白兔湖的交易方式才由協(xié)議轉(zhuǎn)讓變更為做市轉(zhuǎn)讓，似乎超過了做市承諾的截止日期。

對于業(yè)績承諾方面，各方都認可了公司的完成度。但是對于是否完成做市承諾，上海元優(yōu)和ST白兔湖卻有著截然不同的觀點。

上海元優(yōu)認為，出具《業(yè)績和做市承諾書》時，汪舵海是ST白兔湖的絕對控股股東及實控人、法定代表人、董事長兼總經(jīng)理，承諾書體現(xiàn)汪舵海的意志，其中對控股股東承諾的條款對汪舵海具有約束力，汪舵海應按照承諾書履行承諾，承擔責任。汪舵海則稱，《業(yè)績和做市承諾書》是公司作出的承諾，并非其個人作出的承諾，因此無需代替公司對外承擔責任。ST白兔湖則認為，業(yè)績承諾已經(jīng)實現(xiàn)，做市的主要工作已經(jīng)在2015年12月底之前全部完成，只是做市的批復2016年才下來。

由于爭議遲遲未能得到有效解決，上海元優(yōu)將汪舵海、ST白兔湖告上法院。

2018年4月16日，安徽省桐城市人民法院作出民事判決書。其認為，ST白兔湖的確違反了做市承諾，但是承諾書僅有公司蓋章確認，汪舵海并未簽字確認，因此不能視為汪舵海對上海元優(yōu)等定增股東的承諾，對汪舵海并無約束力，且上海元優(yōu)要求回購股份的通知亦是向ST白兔湖提出。因此法院不予支持上海元優(yōu)請求汪舵?；刭徬嚓P(guān)股份，并支付其回購款881.98萬元的訴訟請求。此外，案件審理費36770元由上海元優(yōu)承擔。

然而事態(tài)并未就此終止。在一審過后，不甘心的上海元優(yōu)再次上訴，而最終作為二審法院的安徽省安慶市中級人民法院作出了和一審法院不同的判決。

2018年9月28日，安徽省安慶市中級人民法院作出民事判決。其認為，汪舵海是ST白兔湖的控股股東和法定代表人，ST白兔湖向定增投資者出具《業(yè)績和做市承諾書》前，汪舵海理應知悉承諾書的內(nèi)容。汪舵海雖未在承諾書上簽字確認，但承諾書中關(guān)于控股股東的承諾，應視為汪舵海的意思表示，承諾書中以控股股東名義作出的承諾對汪舵海具有約束力。同時認定，做市承諾中，ST白兔湖控股股東承諾回購定增股票的條件成立。因此撤銷安徽省桐城市人民法院的民事判決，要求汪舵海于判決生效后十日內(nèi)回購上海元優(yōu)所持有的相應的股份，并向上海元優(yōu)支付股份回購款881.98萬元。此外，汪舵海除了承擔二審案件受理費外，一審案件受理費也改由其承擔，合計達110309元。

該判決為終審判決。

盈利逾0.4億到虧損1.1億僅用3年

ST白兔湖深陷訴訟風波，其自身的財務(wù)數(shù)據(jù)也并無太多可圈可點之處。

據(jù)公司的財務(wù)數(shù)據(jù)顯示，公司在2015年度、2016年度、2017年度的營業(yè)總收入分別為2.51億元、1.61億元以及0.76億元，公司2016年度營業(yè)總收入同比下降35.86%，2017年度營業(yè)總收入同比下降52.80%。而公司在2015年度、2016年度、2017年度的凈利潤分別為0.40億元、-0.27億元以及-1.10億元，公司在短短3年的時間里從盈利超過0.40億元到虧損超過1.1億元。

根據(jù)ST白兔湖最新披露的2018年中報顯示，公司在今年上半年度的發(fā)展也較為一般。2018年上半年度公司營業(yè)總收入為0.23億元，較2017年同期下降52.08%，2018年上半年公司營業(yè)總成本為0.45億元，較2017年同期下降52.08%，上半年公司的營業(yè)總收入和營業(yè)總成本均存在同比大幅下降的情況。

2018年上半年度公司的凈利潤為-0.22億元，雖然較上年同期的-0.32億元有所好轉(zhuǎn)，但從公司最近三年的財務(wù)數(shù)據(jù)看，公司連續(xù)三年下半年度的凈利潤處于虧損狀態(tài)，且虧損金額越來越大，因此公司若想在2018年度扭虧為盈著實有不小的難度。