虛假廣告罪相關(guān)問題及思考

徐強(qiáng)

摘 要：我國設(shè)立虛假廣告罪以來，在很大程度上促進(jìn)了廣告業(yè)的發(fā)展，最大限度地保護(hù)了廣大消費者的合法權(quán)益。但由于種種原因，虛假廣告罪在判定和防治方面還存在一些不足之處，需要我們進(jìn)一步加以完善。基于此，本文從虛假廣告的判定入手，深入分析了虛假廣告罪的構(gòu)成要件，并在此基礎(chǔ)上提出了虛假廣告罪的防治對策，以期對我國虛假廣告罪的判定和防治提供一些有益的借鑒和參考。

關(guān)鍵詞：虛假廣告罪；構(gòu)成條件；判定

虛假廣告罪中所指的“廣告”范圍廣泛，其不僅僅指商業(yè)廣告，還泛指利用一定傳媒方式，直接或間接推銷所售商品或服務(wù)的廣告形式。在實際生活中，由于虛假廣告罪構(gòu)成情況復(fù)雜，各種構(gòu)成因素模糊不清，導(dǎo)致在判定虛假廣告罪過程中會遇到很多問題。因此，深入研究和探討虛假廣告罪的相關(guān)判定和防治問題，具有非常重要的現(xiàn)實意義。

1 虛假廣告的判定

（一）虛假廣告的判定

判定是不是虛假廣告，一定要堅持兩個基本原則：一個是以保護(hù)廣大消費者的合法權(quán)益為出發(fā)點，杜絕由于虛假廣告造成消費者權(quán)益受損或市場經(jīng)營秩序受到擾亂；另一個是禁止過分夸大廣告不真實的內(nèi)容，不要發(fā)現(xiàn)有廣告內(nèi)容和事實略有不符就判定為虛假廣告，造成商業(yè)秩序混亂，影響廣告業(yè)正常發(fā)展。虛假廣告的判定有以下幾個標(biāo)準(zhǔn)：一是內(nèi)容抽象，不會給大部分人造成錯誤思想認(rèn)識的廣告，盡管廣告內(nèi)容與事實不相符，也不能判定為虛假廣告。例如，產(chǎn)品的宣傳語標(biāo)注為“性能可靠、品質(zhì)優(yōu)良”等，不能判定為虛假廣告。二是廣告內(nèi)容的誤差控制在允許范圍之內(nèi)，即使與事實不完全吻合，也不能判定為虛假廣告。例如，某瓷磚的廣告宣稱瓷磚的長度為80cm，而瓷磚的實際長度為80.5cm，這也不應(yīng)判定為虛假廣告。三是廣告內(nèi)容詳盡明確，且與實際情況相符，盡管一些人容易產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，也不應(yīng)判定為虛假廣告。例如，治療牛皮癬藥物的廣告“治療牛皮癬，一噴就好”。假如真是對牛皮癬一噴就好，有的人認(rèn)為不是事實，也不應(yīng)判定為虛假廣告。四是廣告內(nèi)容抽象，與事實不符，并可以讓一部分人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識的，可以判定為虛假廣告。例如，某藥品廣告宣稱“服用4個療程，全面根治心腦血管病?！蔽迨菑V告內(nèi)容很明確具體，但不符合實際情況，不管會不會給人們造成錯誤認(rèn)識的，可以判定為虛假廣告。

（二）虛假廣告與詐騙

虛假廣告和詐騙的共同點是都有與事實不符的內(nèi)容，假如僅是從構(gòu)成要件區(qū)分，那么不容易區(qū)分清楚。參照我國最高人民法院“關(guān)于審理搶奪、搶劫刑事案件適用法律若干問題的意見”中的有關(guān)規(guī)定，可以對虛假廣告罪和詐騙罪進(jìn)行推斷：虛假廣告罪是指運用廣告的形式對服務(wù)或商品進(jìn)行虛假宣傳，交易的酬金、價格與服務(wù)酬金或商品價格差別不大或沒有交易酬金、價格的，情節(jié)嚴(yán)重的，定性為虛假宣傳罪。詐騙罪：運用廣告的形式對服務(wù)或商品進(jìn)行虛假宣傳，以非法占有為目的，交易的酬金、價格與服務(wù)的酬金或商品價格相差甚遠(yuǎn)，數(shù)額較大的，定性為詐騙罪。在實際認(rèn)定過程中，不但要考慮交易酬金、價格超出服務(wù)酬金或商品價格正常數(shù)額的絕對數(shù)額，也要考慮超出部分所占比例，要進(jìn)行綜合判斷。

2 虛假廣告罪的構(gòu)成條件

虛假廣告罪的構(gòu)成條件主觀方面，要有主觀故意，需要對虛假廣告罪本質(zhì)特征進(jìn)行分析。構(gòu)成虛假廣告罪的本質(zhì)特征是運用虛假宣傳的方式對服務(wù)或商品進(jìn)行宣傳，損害廣大消費者的合法權(quán)益，干擾市場經(jīng)營秩序。根據(jù)我國刑法的有關(guān)規(guī)定，虛假廣告罪的犯罪主體是廣告經(jīng)營者、廣告主和廣告發(fā)布者，行為是運用廣告的形式對服務(wù)或商品進(jìn)行虛假信息的宣傳。廣告經(jīng)營者主要是為廣告提供制作、設(shè)計、代理服務(wù)，通常情況下不發(fā)布廣告信息。在廣告經(jīng)營者、廣告主和廣告發(fā)布者中，最希望虛假廣告發(fā)布的要屬廣告主，廣告主的主要目的是利用廣告的形式對自己的服務(wù)或者商品實施虛假宣傳，在主觀上廣告主是最希望、并積極追求虛假宣傳行為發(fā)生的。廣告發(fā)布者利用報刊雜志、新聞媒介等渠道發(fā)布廣告業(yè)務(wù)。在廣告業(yè)務(wù)中，廣告發(fā)布環(huán)節(jié)最為關(guān)鍵。不管如何制作、設(shè)計虛假廣告，只要不進(jìn)行發(fā)布，那么虛假廣告也不會對消費者權(quán)益侵害，不會對市場秩序造成紊亂，也就構(gòu)不成虛假廣告罪。因此，在刑法中也特別強(qiáng)調(diào)“虛假宣傳”是虛假廣告罪構(gòu)成的重要條件。廣告發(fā)布者在虛假廣告罪成立過程中發(fā)揮了關(guān)鍵性作用，是幫助廣告主實現(xiàn)主觀意愿的決定性一環(huán)。發(fā)布虛假廣告的原動力是經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)使，為了獲得更多的廣告費，廣告發(fā)布者對虛假廣告的發(fā)布持放任態(tài)度，因此廣告發(fā)布者在主觀上是存在直接或間接故意的。由此可得：運用廣告形式對服務(wù)或者商品進(jìn)行虛假宣傳，以及由此產(chǎn)生的各種危害結(jié)果，對于廣告主來說，是持主觀希望態(tài)度的；廣告經(jīng)營者通常情況下，是不具體實施廣告宣傳活動的，因此不存在主觀上有故意罪過的情況；廣告發(fā)布者在虛假廣告罪實施過程中，通常情況下是間接故意，但有時也會有直接故意的情況。

3 虛假廣告罪的防治對策

（一）明確犯罪認(rèn)定和量刑標(biāo)準(zhǔn)

我國在《中華人民共和國刑法》、《最高檢、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追溯標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中對虛假廣告罪定罪量刑進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定?！缎谭ā穼μ摷購V告罪處罰和定刑的依據(jù)是“情節(jié)嚴(yán)重性”。但就目前現(xiàn)狀來看，對虛假廣告罪的定罪量刑還有一些不完善的地方，主要體現(xiàn)為對虛假廣告罪的量刑太短、太輕，不能和消費者受到的損失和權(quán)益侵害相適應(yīng)。認(rèn)定虛假廣告罪的標(biāo)準(zhǔn)只可以作為立案標(biāo)準(zhǔn)，缺乏對是否構(gòu)成犯罪的認(rèn)定進(jìn)行明確規(guī)定。

（二）加大對網(wǎng)絡(luò)虛假宣傳打擊力度

與電視廣告相比，互聯(lián)網(wǎng)廣告具有費用低、受眾多等多個優(yōu)點。在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布廣告，審批程序簡單，成為很多經(jīng)銷商發(fā)布廣告的理想渠道。因為網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信息缺少應(yīng)有的監(jiān)管措施和審批機(jī)制，因此在網(wǎng)絡(luò)上頻泛出現(xiàn)發(fā)布虛假廣告的情況，虛假廣告屢見不鮮，廣大網(wǎng)民消費者的合法權(quán)益也因此受到不同程度的侵害。因此，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)加大網(wǎng)絡(luò)虛假廣告監(jiān)管力度，嚴(yán)厲懲處各種網(wǎng)絡(luò)虛假廣告違法行為，保護(hù)廣大網(wǎng)絡(luò)消費者的合法權(quán)益不受侵害。

（三）追究代言人責(zé)任

目前，明星作為形象代言人進(jìn)行虛假廣告宣傳的事情時有發(fā)生，經(jīng)銷商巨資聘請明星為其生產(chǎn)的產(chǎn)品做廣告代言，卻不重視商品質(zhì)量的提升。有的明星在利益的驅(qū)使下，沒有對代言商品進(jìn)行深入了解就不負(fù)責(zé)任地接受廣告邀請。受明星崇拜效應(yīng)的影響，消費者不計較商品質(zhì)量和價格而瘋狂購買，其合法利益常常會受到不同程度的損害。所以，國家在對虛假廣告定罪量刑的前提下，要對明星不負(fù)責(zé)任地盲目代言宣傳行為承擔(dān)責(zé)任。只有明確代言明星的責(zé)任，才能使其樹立責(zé)任意識，不盲目代言，不利用明星效應(yīng)發(fā)布虛假廣告，從而確保消費者的合法權(quán)益不受侵害。

4 結(jié)語

在信息快速發(fā)展的今天，各種廣告鋪天蓋地，如何加強(qiáng)虛假廣告監(jiān)管，維護(hù)消費者的合法權(quán)益不受侵害，應(yīng)引起廣告宣傳監(jiān)管職能部門的高度重視，并切實強(qiáng)化廣告監(jiān)管措施，提高廣告宣傳監(jiān)管水平，最大限度地減少虛假廣告造成的不良影響。

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