少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)法保護(hù)
——以麗江納西族口述文學(xué)作品保護(hù)為例

黃露瑩

少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)法保護(hù)
——以麗江納西族口述文學(xué)作品保護(hù)為例

黃露瑩

少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品是我國(guó)特有的珍貴文化遺產(chǎn)，保護(hù)少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品對(duì)激發(fā)民間創(chuàng)作力，繁榮傳統(tǒng)文化的生命力具有重要意義。文章從少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品的含義、特征出發(fā)，以麗江納西族口述作品為例，結(jié)合國(guó)際民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)法保護(hù)，分析我國(guó)少數(shù)民族口述藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀，提出對(duì)我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品給予法律保護(hù)的建議。

口述作品；著作權(quán)保護(hù)；民間文學(xué)藝術(shù)作品；納西族

一、少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品的界定

（一）少數(shù)民族口述作品的含義

在法律意義上的民間文學(xué)藝術(shù)是指由特定的群體集體創(chuàng)作，或群體中具有傳統(tǒng)技藝、反映該群體傳統(tǒng)特征的并被群體認(rèn)可，反映該群體的文化特點(diǎn)與價(jià)值理念，由該群體世代相傳并不斷發(fā)展的體現(xiàn)該群體生活歷史、風(fēng)俗習(xí)慣、環(huán)境地貌、心理特征的文學(xué)和藝術(shù)形式，具有很高的經(jīng)濟(jì)、政治和文化價(jià)值。①劉窗賃.民間文學(xué)芝術(shù)保護(hù)的立法探索與比較研究[J].費(fèi)州師范大學(xué)學(xué)報(bào)，2005（06）322.其形式多樣，包括：語(yǔ)言、文學(xué)、音樂、舞蹈、神論、禮儀、手工藝等。具有集體性、長(zhǎng)期性、變異性、繼承性的特點(diǎn)。民間藝術(shù)作品在我國(guó)受著作權(quán)法保護(hù)，具體的保護(hù)內(nèi)容和方式由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。

法律意義上的口述作品是指運(yùn)用口頭方式表達(dá)出來(lái)的藝術(shù)形式，也屬于語(yǔ)言的一種形式。它主要是聽覺的、時(shí)間的、流動(dòng)的藝術(shù)，它以語(yǔ)言為手段，以聲音為載體，有感而發(fā)、臨機(jī)創(chuàng)作、即興完成、瞬間即逝，并以口述為原始的表現(xiàn)形式的作品。對(duì)于口述作品，版權(quán)體系國(guó)家與作者體系國(guó)家不同，版權(quán)體系國(guó)家以“作品的本質(zhì)系純粹之財(cái)產(chǎn)”為觀念基礎(chǔ)，要求作品必須以物質(zhì)載體的形式固定下來(lái)才受著作權(quán)的保護(hù)，而作者權(quán)體系國(guó)家認(rèn)為作品的本質(zhì)是“人格之外化”，著作權(quán)的正當(dāng)性源自于作品與作者的人格關(guān)聯(lián)，認(rèn)為著作權(quán)是自然權(quán)利，自動(dòng)產(chǎn)生。我國(guó)著作權(quán)保護(hù)采用自動(dòng)產(chǎn)生，口述作品受著作權(quán)法保護(hù)。

結(jié)合法律意義上民間文學(xué)藝術(shù)作品定義和口述作品的含義，少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品是指由特定的族群中不明身份的創(chuàng)作、反映該族群的文化特點(diǎn)和價(jià)值觀念，以口頭方式表現(xiàn)并為該族群世世代代相傳的文學(xué)藝術(shù)作品，是一種民間藝術(shù)作品的表現(xiàn)形式。

（二）少數(shù)民族口述作品的特征

少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品不僅具有民間文學(xué)藝術(shù)作品集體性、長(zhǎng)期性、變異性、繼承性的特點(diǎn)，還具有其自身的特征。即興的口頭表達(dá)具有獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性都可以創(chuàng)作出口述作品?？谑鲎髌房赡鼙任淖肿髌犯?，但由于它們并沒有被固定下來(lái)，大多也就慢慢消逝了。少數(shù)民族世世代代相傳的神話傳說形成的是口述作品，若被整理成書面作品，則形成了文字作品。二者內(nèi)容上雖然還是基本一樣的，但是作品的性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生了質(zhì)的變化。

1.創(chuàng)作成果的民族性

創(chuàng)作成果的民族性顯著特征是通過社會(huì)族群世世代代間不斷傳承，在這個(gè)過程中不斷汲取創(chuàng)新，進(jìn)行的不單單是個(gè)體的，而是持續(xù)創(chuàng)造活動(dòng)過程的結(jié)果。許多民族傳說得以流傳至今，正是因?yàn)樵诹鱾鬟^程中，一個(gè)族群的人不斷為其補(bǔ)充和完善，使其更加貼近生產(chǎn)生活的日常需要。納西族人民集體創(chuàng)作的《創(chuàng)世紀(jì)》是一部描寫納西族人民開天辟地，與大自然長(zhǎng)時(shí)期斗爭(zhēng)，贊頌人類不屈不撓、勇于開拓的精神，歌頌勞動(dòng)、歌頌愛情的長(zhǎng)篇史詩(shī)。這部史詩(shī)凝結(jié)著納西人民群體智慧創(chuàng)造。

2.創(chuàng)作主體的口頭性

創(chuàng)作主體的口頭性是指少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)存在價(jià)值的核心在于其本質(zhì)的無(wú)形性，形成在人文化思維觀念中，并未以文字的形式固定下來(lái)，但其思想和情感已經(jīng)借助聲音表達(dá)出來(lái)，將主觀轉(zhuǎn)化為客觀，將無(wú)形轉(zhuǎn)化為有形，能為外界所感知。不同的地域空間形成不同的少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)，隨著時(shí)間長(zhǎng)期積累，具有頑強(qiáng)的生命力，依靠一個(gè)民族的世代相傳。納西族有很多以口頭方式表達(dá)的傳說、敘事、民族歌謠。以傳說為例，內(nèi)容豐富，涉及山川、風(fēng)物、節(jié)日等，這些傳說依靠納西族口口相傳得以流傳。相傳，在玉龍雪山玉湖邊有棵橘樹，每年碩果累累，又稱作“龍女樹”，當(dāng)?shù)亓鱾鼾埮羌{西族木氏土司的女兒，曾與一位英俊的牧羊青年相愛，然而土司認(rèn)為這門不當(dāng)戶不對(duì)，有傷風(fēng)化，囚禁龍女，將牧羊人燒死。悲傷欲絕的龍女夜夜痛苦，淚水匯成玉湖，龍女化成橘樹。納西族人民把反抗壓迫，對(duì)婚姻自由的向往訴諸于傳說。少數(shù)民族口述作品表現(xiàn)形式豐富，或許是一個(gè)謎語(yǔ)、或許是一個(gè)小故事，其中蘊(yùn)藏著生活中的大道理，人類學(xué)的背景、思維視角及觀察方法，盡管沒有固定的表達(dá)，卻蘊(yùn)藏著豐富內(nèi)涵的屬性。

二、保護(hù)少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品的必要性及現(xiàn)狀

民族歷史大劇《木府風(fēng)云》取材于納西族真實(shí)的故事和傳說，以電視劇藝術(shù)形式全景展現(xiàn)納西族輝煌歷史，凝聚了麗江古城千年的文明和納西族人民博大的智慧，受到觀眾的熱捧。優(yōu)秀的少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品有廣闊的利用空間，其合理利用可以帶來(lái)巨額經(jīng)濟(jì)利潤(rùn)，隨著文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，具有民族特色的口述文學(xué)藝術(shù)作品不僅是蘊(yùn)含文化內(nèi)容的寶庫(kù)，更成為時(shí)尚、娛樂、旅游界的寵兒，成為生產(chǎn)的推動(dòng)力。在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動(dòng)下，出現(xiàn)了對(duì)口述民間文學(xué)藝術(shù)作品的濫用，特別是非原創(chuàng)主體的利用者，片面迎合市場(chǎng)，不深入了解群體發(fā)展歷史，篡改民間文學(xué)歷史，歪曲民間文學(xué)藝術(shù)原貌的行為，損害群體情感。采用著作權(quán)法限定和規(guī)范對(duì)少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品的利用，保障原創(chuàng)主體正當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)。

發(fā)達(dá)國(guó)家往往會(huì)利用發(fā)展中國(guó)家的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化開發(fā)文化產(chǎn)品，一旦這些文化產(chǎn)品成為私權(quán)的對(duì)象，發(fā)展中國(guó)家對(duì)此加以使用則需要付費(fèi)，這有違公平，更嚴(yán)重的是在這個(gè)商業(yè)利用的過程中還會(huì)發(fā)生歪曲篡改，損害民族感情。世界上最早以法律規(guī)制民間文學(xué)藝術(shù)行為的嘗試是一些發(fā)展中國(guó)家的版權(quán)法，如印度尼西亞、菲律賓等。一些國(guó)家直接在版權(quán)法中將“folklore”作為保護(hù)客體，并將其界定為由群體創(chuàng)作且代代相傳的“文學(xué)藝術(shù)”成果?！恫疇柲峁s》第 2 條要求成員國(guó)對(duì)“文學(xué)和藝術(shù)作品”提供著作權(quán)保護(hù)。但是并沒有提及“民間文學(xué)藝術(shù)”，目前國(guó)際普遍認(rèn)為“民間文學(xué)藝術(shù)”可以用“作者身份不明”來(lái)保護(hù)，即使其有部分可能與部分民間文學(xué)藝術(shù)有重合，也不阻礙保護(hù)的特性。①哈孜依那.吾拉孜別克民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)制度研究——以新疆“窩依烏”“六十二闊恩爾”為例[D].陜西師范大學(xué) 2015 年 6 月.

我國(guó)擁有豐富的少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品，我國(guó)憲法規(guī)定公民享有各種文化權(quán)利，1985 年加入聯(lián)合國(guó)教科文組織，從《保護(hù)世界文化和自然遺產(chǎn)公約》中認(rèn)識(shí)到無(wú)形文化的重要性，2004 年 8 月加入《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，2014 年國(guó)家版權(quán)局公布《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》征求意見稿，積極推進(jìn)“民族民間文藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究”。目前我國(guó)云南、貴州、福建等少數(shù)民族聚居地制定了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的地方性法規(guī)，但由于地方性法規(guī)只能在特定的區(qū)域和系統(tǒng)內(nèi)實(shí)施，效力層次低，缺乏權(quán)威性，不利于民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)。臺(tái)灣地區(qū) 2007年出臺(tái)了《原著居民傳統(tǒng)智慧創(chuàng)作保護(hù)條例》，在民族文化獨(dú)立特別保護(hù)權(quán)利法上邁出重要一步，值得大陸借鑒。實(shí)體法上相關(guān)立法的缺失，導(dǎo)致無(wú)法可依，造成權(quán)利主體合法權(quán)利得不到保護(hù)，中斷文化的傳承。

三、少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)

保護(hù)少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品是一個(gè)龐大系統(tǒng)的工程，制定專門的法律可以為少數(shù)民族口述文藝作品提供全面和合理的保護(hù)，但是新的法律的出臺(tái)面臨各方利益博弈，需要平衡各方利益。盡管目前我國(guó)正致力于盡快制定出臺(tái)《民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)法》，在少數(shù)民族自治地方和聚居地建立民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)法，重視地方民族群居地的傳統(tǒng)歷史文化，當(dāng)下對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品采用著作權(quán)法保護(hù)是較為合理的選擇,在適用著作權(quán)法基本原則的基礎(chǔ)之上,可以針對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的特點(diǎn)作出一些變通性的規(guī)定,當(dāng)時(shí)機(jī)成熟時(shí)可以考慮制定專門的法律制度。②馮超男，民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)法保護(hù) [J].經(jīng)營(yíng)管理者；2009 年 05 期.

關(guān)于少數(shù)民族口述作品著作權(quán)歸屬于創(chuàng)作該作品的社會(huì)群體。盡管創(chuàng)作少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品的社會(huì)群體龐大，范圍廣，其傳承涉及一個(gè)群體的創(chuàng)造、發(fā)展、保存，遭遇侵權(quán)是舉證困難，但這不能否認(rèn)有關(guān)社會(huì)群體成為口述文藝作品的權(quán)利主體。少數(shù)民族口述作品著作權(quán)屬于特定的民族、族群或者社群。其保護(hù)可以借鑒“著作權(quán)集體管理制度”來(lái)改變著作權(quán)人弱勢(shì)地位。由特定的著作權(quán)集體管理組織代為行使和維護(hù)，并將所得收益全部用于該民族文藝作品的發(fā)展和傳承。2000 年云南省頒布了我國(guó)第一部專門保護(hù)民族民間文化的地方性法規(guī)《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》，但在實(shí)施過程中由于經(jīng)費(fèi)不足，保護(hù)效果不如預(yù)期，可以將著作權(quán)集體管理組織所得收益設(shè)置專項(xiàng)基金，保護(hù)一些依靠傳承人口述和行為傳承的工藝、技藝等民間文化遺產(chǎn)。

著作權(quán)的財(cái)產(chǎn)利益保護(hù)具有保護(hù)期限，一旦超過保護(hù)期限，作品進(jìn)入公共領(lǐng)域，少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品是通過某個(gè)社會(huì)群體幾代人的不斷加工、修改、完善形成，而進(jìn)行的非個(gè)人的，連續(xù)的，緩慢的創(chuàng)作嬗變過程的產(chǎn)物。這決定了對(duì)它的保護(hù)期限與一般作品的保護(hù)應(yīng)有所區(qū)別。③李磊，從著作權(quán)法的視角看民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)[J].湖北民族學(xué)院學(xué)報(bào)，2004 年 05 期.由于少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品傳承的延續(xù)性和漫長(zhǎng)性的特點(diǎn)，難以確定保護(hù)期限的起點(diǎn)，其保護(hù)期限不應(yīng)受到限制。2014 年國(guó)家版權(quán)局公布《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》征求意見稿第七條明確：民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)期不受時(shí)間限制。

少數(shù)民族口述文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利內(nèi)容界定，直接決定對(duì)少數(shù)民族口述作品保護(hù)程度，需要平衡創(chuàng)作者、使用者、社會(huì)公眾三方的利益。過高的保護(hù)程度會(huì)限制文化的發(fā)展與傳播，過低的保護(hù)程度，會(huì)損害創(chuàng)作人、傳承人的創(chuàng)作熱情。但至少應(yīng)當(dāng)包括注明作品來(lái)源權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、使用許可權(quán)、專有使用權(quán)。

注明作品來(lái)源權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)屬于著作人身權(quán)。注明作品來(lái)源權(quán)是創(chuàng)作主體，在其作品及其復(fù)制件上標(biāo)記身份的權(quán)利，少數(shù)民族口述作品由民族共同創(chuàng)作，使用人在利用時(shí)，必須以適當(dāng)?shù)姆绞郊右宰⒚鳌Ｈ纭尔惤Ч徘椤肥窃谏钔邴惤{西族長(zhǎng)達(dá)千年的歷史和傳說上創(chuàng)作的，在演出時(shí)應(yīng)當(dāng)注明由麗江納西歷史傳說改編而成，在具體章節(jié)時(shí)表明具體歷史和傳說。如序納西創(chuàng)世紀(jì)——根據(jù)納西民族史詩(shī)《創(chuàng)世紀(jì)》改編而成。

保護(hù)作品完整權(quán)是指保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利?？梢馈恫疇柲峁s》第六條規(guī)定：作者享有反對(duì)對(duì)作品進(jìn)行任何歪曲，割裂或者更改，或者有損于其聲譽(yù)的其他一切損害的權(quán)利。未經(jīng)作者許可，他人不得擅自刪除或者變更作品的內(nèi)容，或者對(duì)作品進(jìn)行破壞其內(nèi)容、表現(xiàn)形式或藝術(shù)效果的變動(dòng)，以保護(hù)作者的名譽(yù)，維護(hù)作品的純潔性。即使得到著作權(quán)人的許可對(duì)作品進(jìn)行修改，也應(yīng)當(dāng)維護(hù)作品的完整性，不得對(duì)作品進(jìn)行歪曲或篡改。

許可使用權(quán)和專有使用權(quán)屬于著作人財(cái)產(chǎn)權(quán)。許可使用權(quán)是指著作權(quán)人控制他人使用作品的權(quán)利，防止他人非法利用。對(duì)少數(shù)民族口述作品利用方式有復(fù)制、發(fā)行、表演、整理、改編等。凡是以營(yíng)利為目的使用少數(shù)民族口述作品必須取得權(quán)利人同意，并支付合理報(bào)酬。對(duì)于未經(jīng)許可擅自使用，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。非營(yíng)利性使用，不必取得同意，但應(yīng)合理使用，不得篡改。

專有使用權(quán)是指少數(shù)民族口述作品的來(lái)源群體在傳統(tǒng)和習(xí)慣范圍內(nèi)享有專有使用該作品的權(quán)利。少數(shù)民族口述作品的傳承依靠特定的群體依據(jù)一定傳統(tǒng)和習(xí)慣的使用，這些群體是少數(shù)民族口述作品的創(chuàng)作者、傳播者、保持者，他們的利益應(yīng)受法律保護(hù)。

D923.4

A

1008-4428（2017）06-115-03

江蘇大學(xué)科研立項(xiàng)、江蘇省大學(xué)生實(shí)踐創(chuàng)新項(xiàng)目。

黃露瑩，江蘇大學(xué)法學(xué)院。