李民
民間借貸作為一種廣泛的融資方式,有效緩解了中小企業(yè)的融資難題,滿足了部分小額信貸的資金需求,彌補了正規(guī)金融信貸的支持不足,推動了利率市場化的合理發(fā)展,對經(jīng)濟發(fā)展起到了重要作用。但是,民間借貸存在著雙方信息和監(jiān)管缺位,急速發(fā)展的民間借貸市場潛在諸多社會風(fēng)險,又容易發(fā)生非法集資、高利貸等違法行為的發(fā)生。公證的介入對其風(fēng)險的防范能起到積極的作用,逐步推進民間融資的組織化、陽光化運作,是促進其規(guī)范、合法、健康發(fā)展的根本之策。
一、民間借貸活躍的原因
1.缺乏正式金融支持是民間借貸產(chǎn)生的根本原因
由于國有商業(yè)銀行收縮縣域金融業(yè)務(wù)、中小企業(yè)財務(wù)制度不健全、社會擔(dān)保體系發(fā)展滯后等因素疊加,中小企業(yè)難以從國有商業(yè)銀行獲得足夠資金支持,為民間借貸發(fā)展提供了可能。
2.1低利率和投資渠道有限是民間借貸興起的潛在動力
近年來,人民幣儲蓄存款余額持續(xù)增長,城鄉(xiāng)居民普遍資金富余,但現(xiàn)有投資渠道狹窄,銀行存款利率較低,甚至處于嚴重負利率狀態(tài)。為求資金保值增值,大量資金開始轉(zhuǎn)向民間借貸。
3.借款方便、快捷,條件靈活是其興起的主要原因
銀行借款手續(xù)繁瑣,要經(jīng)過層層審批,銀行放款時已超過數(shù)月之久,因而錯過了借款人經(jīng)營發(fā)展之機。民間借貸可能幾天之內(nèi)就能借到所需資金,借款時間短且手續(xù)簡潔靈活,因而民間借貸近年來逐漸呈上升之勢。
4.特殊的隱性擔(dān)保機制是民間借貸的活躍因素
活躍的外在保障民間借貸感情投資成份較多,一般遵循“不熟不借”的規(guī)則,借貸成本低,信息較對稱。違約者往往會被親友、社會熟人圈所排斥和懲罰,因而大多數(shù)借貸都能夠及時還本付息,形成了民間借貸的一種隱性擔(dān)保機制。
二、民間借貸存在的問題
民間借貸缺乏法律保護和監(jiān)管缺位,容易引發(fā)民事就紛,影響社會安定。隨著民間借貸主體、地域范圍和借貸規(guī)模的擴大,特別是中介組織的出現(xiàn),民間借貸呈現(xiàn)出與以往不同的特點,其隱藏的風(fēng)險點也開始增加。
首先,民間借貸通常具有較高的利息收入,借款利息遠遠高于銀行利率。有的借款月息4分是底限,高者達到月息12分,這種違法的高息放貸行為,卻用隱蔽的手法隱藏起來,一般不易發(fā)現(xiàn),有的借貸將利息計入本金計算復(fù)利,有的借款先將利息從本金中扣出,有的約定高額罰息,有的借款不區(qū)分本金、利息,混淆概念,以合法形式掩蓋非法的高利貸行為。
其次,民間借貸的不規(guī)范行為導(dǎo)致的操作性風(fēng)險
主要包括:(1)借據(jù)書寫不規(guī)范無法成為法院判案的證據(jù);(2)抵押物不規(guī)范,無法有效保全債權(quán);(3)大額現(xiàn)金交易為“洗錢”提供隱瞞、掩飾犯罪收益的機會。
三、公證在民間借貸風(fēng)險的防范有著積極作用
公證制度是國家司法制度的重要組成部分,公證在民間借貸中按照法律規(guī)定嚴格審查民間借貸合同的合法性,在防范風(fēng)險能夠起到積極的預(yù)防糾紛、減少訴訟的作用。
1.公證在民間借貸風(fēng)險中具有審查預(yù)防的作用,公證對民間借貸債權(quán)發(fā)生前具有審查的作用,民間借貸債權(quán)關(guān)系發(fā)生之前,公證機構(gòu)就要介入借貸雙方,對其具有法律效應(yīng)的合同等進行審查和把關(guān)。
2.公證可以為借貸雙方實現(xiàn)一定的證據(jù)效力,為民間借貸關(guān)系中相當法律行為提供了一些可靠的證據(jù),在一定程度上減少了出借人的風(fēng)險,同時也保障了借款人的利益。
3.公證在民間借貸債權(quán)發(fā)生中具有審查作用,對民間借貸合同內(nèi)容合法性進行審查。
首先,要審查借貸雙方的當事人的主體資格。民間借貸發(fā)生在自然人之間、自然人與非金融企業(yè)之間。除小額貸款公司以外的企業(yè)之間不得進行借貸業(yè)務(wù)。因此,民間借貸的當事人是自然人與非金融企業(yè),禁止企業(yè)之間進行民間借貸。
其次,要審查出借人與借款人的關(guān)系是否熟悉,是否存在以合法形式掩蓋非法目的的情況,是否為逃避債務(wù)、隱匿資產(chǎn)雙方互相串通簽訂的假借貸。出借人的資金來源是否合法,是否存涉嫌洗錢、非法吸儲、集資詐騙、地下錢莊等違法渠道取得的資金用于借貸。借款人是否具有相應(yīng)的借貸能力及償還能力,用什么財產(chǎn)進行擔(dān)保,借款用途是否用于生活所需、重大疾病或生意上經(jīng)營資本需求,是否用于賭博、吸毒、嫖娼等違法行為用途。
第三,公證要履行法定的告知義務(wù),對民間借貸可能涉及非法吸收公眾存款罪、高利轉(zhuǎn)貸罪、洗錢罪及可能發(fā)生的法律風(fēng)險要進行詳細的告知,提供優(yōu)質(zhì)高效的公證法律服務(wù),消除非法民間借貸,維護社會秩序。
4.公證可賦予民間借貸合同強制執(zhí)行效力,以達到迅速快捷實現(xiàn)債權(quán)的作用。民間借貸合同賦予強制執(zhí)行效力公證的,對保護債權(quán)的實現(xiàn)是極其有利的。法律規(guī)定具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書公證不再經(jīng)人民法院的審判程序,直接向人民法院申請對債務(wù)人的財產(chǎn)進行強制執(zhí)行,省去了法院的一審、二審的訴訟程序,大量減少訴訟成本,能更快、更好實現(xiàn)債權(quán)
民間借貸可以彌補金融機構(gòu)信貸不足,加速社會資金流動和利用,促進地方經(jīng)濟發(fā)展,但其存在的問題及風(fēng)險也不容忽視,嚴重時甚至危害社會安定。通過公證在民間借貸中的風(fēng)險防范作用,使其朝著健康的方向發(fā)展,建設(shè)和發(fā)展金融事業(yè)作出了應(yīng)有的貢獻。endprint