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    《反壟斷法》首修期待

    2017-10-19 03:11:49法人肖岳
    法人 2017年10期

    文 《法人》記者 肖岳

    《反壟斷法》首修期待

    文 《法人》記者 肖岳

    作為衡量國家法治化程度的“試金石”,《反壟斷法》的修改對于推進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)體制的現(xiàn)代化具有重大的現(xiàn)實(shí)意義

    于2008年8月1日起施行的《反壟斷法》將迎來首次修訂。

    相關(guān)消息稱,這部出臺至今已近10年的法律,修訂研究工作已經(jīng)啟動,修改建議稿正在討論,并力求在今年內(nèi)將研究成果提交國務(wù)院法制辦。

    值得肯定的是,《反壟斷法》在過去的10年里,在維護(hù)企業(yè)間競爭的公平性、創(chuàng)造公平競爭的良好環(huán)境、使市場在資源配置中的基礎(chǔ)性作用得以充分發(fā)揮等方面,都起到了至關(guān)重要的作用,也有效保障了市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。

    然而,基于市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展、互聯(lián)網(wǎng)浪潮興起等諸多因素,《反壟斷法》的一些規(guī)定已略嫌不足,滯后性與局限性日趨顯現(xiàn)。

    《反壟斷法》或迎大修

    我國現(xiàn)行的《反壟斷法》是于2007年8月30日經(jīng)過中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十九次會議通過,并于2008年8月1日起開始施行的。在這近10年的時(shí)間中,我國在反壟斷領(lǐng)域開展了諸多行動與實(shí)踐,更有多家大型企業(yè)甚至包括行業(yè)的龍頭企業(yè)遭遇了反壟斷執(zhí)法調(diào)查。

    一方面是國內(nèi)反壟斷執(zhí)法的不斷深化與落實(shí),另一方面,隨著經(jīng)濟(jì)全球化,市場經(jīng)濟(jì)跨國發(fā)展成為主旋律。此外,互聯(lián)網(wǎng)浪潮的到來,也為《反壟斷法》在新形勢下的實(shí)踐提出了更高的要求與挑戰(zhàn)。

    對于《反壟斷法》修法的原因,湖南金州律師事務(wù)所高級合伙人、湘潭大學(xué)法學(xué)院兼職教授陳平凡在接受《法人》記者采訪時(shí)認(rèn)為主要有三點(diǎn)。

    首先,原法過于原則性,可操作性差。

    陳平凡指出,我國的《反壟斷法》僅有8章57條,且條文大都是“粗線條”,如價(jià)格壟斷、協(xié)同行為等概念以及相關(guān)市場如何界定、濫用知識產(chǎn)權(quán)排除限制競爭行為的界定等等,在條文中都沒有細(xì)化。

    其次,原法對行政壟斷缺乏有效的規(guī)制。

    在我國,行政壟斷的問題比經(jīng)濟(jì)壟斷更為嚴(yán)重,危害也更大?!斗磯艛喾ā冯m然克服重重阻力,在第五章對行政壟斷首次予以規(guī)制,但其不足也是顯而易見的,比如根據(jù)《反壟斷法》第51條的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力限制競爭的行為由其上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正,反壟斷行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)對此只有通報(bào)建議權(quán), 而無實(shí)質(zhì)管轄權(quán)。

    最后,互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)也對反壟斷帶來困境。

    如互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)對相關(guān)市場界定面臨的困境、市場支配地位認(rèn)定的困境、壟斷行為違法認(rèn)定的困境等有關(guān)??鐕局饕峭ㄟ^直接投資進(jìn)入我國市場??鐕緦夹g(shù)的壟斷優(yōu)勢造成其在我國絕對的壟斷地位,再加上我國針對外企實(shí)施的超國民待遇??鐕驹谖覈膲艛嘈袨槠茐牧宋覈5母偁幹刃?,損害了消費(fèi)者的權(quán)益,其對民族品牌的壓制、對技術(shù)的壟斷以及國家經(jīng)濟(jì)安全造成一定的危險(xiǎn)。

    “從以上角度而言,以《反壟斷法》為核心的法律以及相關(guān)配套法律文件的完善和修改,就顯得很必要?!标惼椒部偨Y(jié)道。

    經(jīng)濟(jì)全球化的需求

    “《反壟斷法》在國際上被稱為經(jīng)濟(jì)憲法,雖然評價(jià)有些過高,但在一定程度上也反映了《反壟斷法》在市場經(jīng)濟(jì)體制下地位極端重要,《反壟斷法》源于市場經(jīng)濟(jì),必然也須隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與時(shí)俱進(jìn)?!敝袊嗣翊髮W(xué)商法研究所所長劉俊海在接受《法人》記者采訪時(shí)表示,《反壟斷法》自2008年8月開始施行,雖然很好地體現(xiàn)了當(dāng)時(shí)國家鼓勵(lì)競爭、打破壟斷的政策取向,并在實(shí)踐中也取得了積極效果,但法律難免有缺憾。

    而對于修法的目的,劉俊??偨Y(jié)道,首先是完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制,促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制健康發(fā)展的需要。

    其次是出于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的需要,從目前的一些消費(fèi)維權(quán)案例中,可以看到一些維權(quán)舉措效果不盡如人意,而這種《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》保護(hù)不了消費(fèi)者的情況,根本原因在于市場經(jīng)濟(jì)本身的市場格局、市場結(jié)構(gòu)的壟斷現(xiàn)象,即壟斷的力量被濫用,拋開壟斷企業(yè)特點(diǎn),僅僅從消費(fèi)者一端進(jìn)行保護(hù),往往舍本逐末。

    “再次是提升中國企業(yè)服務(wù)競爭力的需求?!眲⒖『Uf道,近期中共中央、國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于開展質(zhì)量提升行動的指導(dǎo)意見》。其中也強(qiáng)調(diào),提高供給質(zhì)量是供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的主攻方向,全面提高產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量是提升供給體系的中心任務(wù)。而從個(gè)人角度而言,現(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量提升難、總徘徊在中低端水平的原因之一,就是企業(yè)受到法律給其提供的壟斷性保護(hù),使其不思進(jìn)取,對提升質(zhì)量有了懈怠之心。

    最后是為了規(guī)范企業(yè)之間的公平競爭秩序。劉俊海指出,以往談及壟斷,人們常認(rèn)為是傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)里一些龍頭老大或是國企才存在壟斷現(xiàn)象,但近些年在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域也出現(xiàn)了壟斷的現(xiàn)象,這也為中小企業(yè)在市場中健康成長帶來了阻礙。

    “經(jīng)濟(jì)全球化背景下,部分跨國公司已有壟斷、控制中國市場的能力。因此,我們需要相關(guān)法律的規(guī)范來保護(hù)市場競爭,保護(hù)民族產(chǎn)業(yè),也保護(hù)跨國公司在中國的合法利益?!敝醒衅杖A研究員孛一浩補(bǔ)充道。

    事先審查機(jī)制探討

    《法人》記者留意到,在近期關(guān)于《反壟斷法》修法的討論中,“建立事先的審查機(jī)制”這一觀點(diǎn)得到了各界的廣泛關(guān)注。

    近期,中國政法大學(xué)競爭法研究中心《反壟斷法》修改課題研究組召開課題結(jié)題會,討論《反壟斷法》修改建議,國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員、中國政法大學(xué)副校長時(shí)建中在接受其他媒體采訪時(shí)提出了這一概念。

    時(shí)建中當(dāng)時(shí)指出,現(xiàn)行的《反壟斷法》建立的是一種事后審查機(jī)制,例如國家發(fā)改委和工商總局處理的案例,都是在壟斷行為發(fā)生后再進(jìn)行執(zhí)法調(diào)查。因此,該法的修訂首先是建立事先的審查機(jī)制,要把公平競爭審查制度加入到《反壟斷法》中,以法律的形式將其制度化、程序化、規(guī)范化。

    “我非常同意建立事先審查機(jī)制?!眲⒖『T诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時(shí)如是說道,過去國家太注重產(chǎn)業(yè)政策,但像房地產(chǎn)、光伏、鋼鐵等等一些項(xiàng)目取得的效果并不理想,因此目前面臨產(chǎn)業(yè)政策向競爭政策轉(zhuǎn)變的趨勢。而向競爭政策轉(zhuǎn)變需要做好兩方面,其一是事先的引導(dǎo),其二是事后的救濟(jì)與處罰。

    而《反壟斷法》更具事后處理的特點(diǎn),如企業(yè)壟斷進(jìn)行事后罰款等。但其實(shí)上,在很多企業(yè)合并、創(chuàng)立階段、市場準(zhǔn)入階段時(shí),就應(yīng)該對其做好競爭政策的審查。

    對于建立事先的審查機(jī)制的意義,陳平凡在接受《法人》記者采訪時(shí)表示,公平競爭審查的核心價(jià)值就在于保障公平競爭,旨在消除政策紅利,人為給予特定企業(yè)競爭優(yōu)勢,消除企業(yè)創(chuàng)新的各種制度束縛,使所有企業(yè)面臨一致的競爭約束,這同《反壟斷法》目的是一致的。從公平競爭審查制度的審查對象和審查標(biāo)準(zhǔn)來看,公平競爭審查制度是內(nèi)生于《反壟斷法》的,這些標(biāo)準(zhǔn)大多數(shù)都可以被反壟斷法所囊括。

    “從域外來看,公平競爭審查制度已經(jīng)被越來越多的國家采用,并被證明是約束政府權(quán)力不當(dāng)行使、維護(hù)市場公平競爭的有力措施,為市場在資源配置中起決定性作用提供了必要的制度保障?!标惼椒沧詈笳f道。

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