論摩梭人的習(xí)俗與現(xiàn)代法律的調(diào)適

梁真榕+白金凡+沙錦+沈婷婷

摘要：從亞當和夏娃偷食禁果以來，婚姻成了人類討論與研究的永恒話題，從亂婚到群婚，到對偶婚，再到單偶婚制，每個時期的婚姻制度受其社會形態(tài)的影響。當今社會的一夫一妻制度普遍被社會接受，然而部分少數(shù)民族由于歷史上的經(jīng)濟發(fā)展不平衡性一直延續(xù)到現(xiàn)在，與之相適應(yīng)的婚姻家庭制度的不平衡性也伴隨著進入現(xiàn)代社會。摩梭人在中國少數(shù)民族中以其獨特的婚姻家庭習(xí)慣法而廣為人知，摩梭人的婚姻家庭習(xí)慣法的傳統(tǒng)對于現(xiàn)代法治建設(shè)具有借鑒和參考價值。本文通過再現(xiàn)摩梭人的母系家庭，探討摩梭人的習(xí)俗與現(xiàn)代法律的調(diào)適。

關(guān)鍵字： 走婚制；阿夏關(guān)系；調(diào)適

一、摩梭人婚姻家庭制度的內(nèi)容

摩梭人是納西族的分支，它長期以來盛行著與中國傳統(tǒng)不一樣的婚姻形式——“男不娶，女不嫁”。男子與女子平常生活在各自母系大家庭中，待晚上時，男子到心儀的女子家中夜宿至清晨后返回到自家中。這種形式，被稱為“走婚”，摩梭語將其叫做“舍舍”，意思是“走走”形象地表述出這種婚姻的形態(tài)。摩梭人的走婚主要是阿夏婚，包括阿夏同居、阿夏異居。摩梭人的走婚是基于男女雙方自愿，女子在十五六歲，男子在十七八歲時就可以開始結(jié)交阿夏。他們在山間田野的勞動中認識或是在特定的舞會社交場合中認識，若男女雙方互相心儀，便會贈送小禮物并定下約會的時間，等到夜晚時分男子便會悄悄到女子家中幽會。

摩梭人的婚姻關(guān)系很自由，選擇配偶時他們無需考慮對方的經(jīng)濟狀況、門第等因素，只需雙方自愿即可。當然，走婚也有禁忌，同一母系血統(tǒng)的后裔禁止通婚；固定的阿夏關(guān)系受到其家族因素的制約；走婚大部分依從成長年齡的生理規(guī)律。臨時阿夏關(guān)系的解除，只要男子不再找女子同居，他們的阿夏關(guān)系就算結(jié)束了。固定阿夏關(guān)系，如果女子不愿意繼續(xù)存在這種關(guān)系，一般采取下面的方法：男子到女子家時，不開門迎接，或者隔著門談話；男子到家以后，不與之交談，或不給其好臉色看；退回男子所送的禮物；請另一人轉(zhuǎn)達，希望男子以后不要再來；將男子的行李當面還給他或者托人送還給男子等等。

二、走婚制與我國法律的沖突

我國《婚姻法》第二條，實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。而摩梭人的走婚制，不是一夫一妻。阿夏關(guān)系不限制外族人，如果外族人已經(jīng)結(jié)婚的，再和摩梭人走婚的，事實上就形成了重婚；第八條，要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當補辦登記。而摩梭人是不需要登記的，只需要雙方自愿即可建立阿夏關(guān)系。管理國家需要統(tǒng)一的法律規(guī)范，而摩梭人的婚姻制度依靠他們的習(xí)俗。從而與國家的管理相沖突。1949年以后，走婚制受到過三次政策的打擊。第一次，1958年，政府以不分發(fā)土地而逼迫摩梭人取消走婚制，實行一夫一妻制；第二次，在三年災(zāi)害期間，不發(fā)放糧食為理由；第三次，文革期間，強迫摩梭人領(lǐng)結(jié)婚證，不得走婚。

三、走婚制的可取性

人們一提到走婚制就會聯(lián)系到民法、婚姻家庭繼承法等一些具體的法律，但摩梭人的走婚制是在國家法律之外維持的，其婚姻關(guān)系不是靠國家強制力來管制。走婚制它有自己的一套內(nèi)在規(guī)則去約束摩梭人的行為習(xí)慣。據(jù)我們走訪調(diào)查，整個摩梭永寧梭社區(qū)，幾乎沒有因為爭風(fēng)吃醋而引起打架斗毆、故意傷害、自殺等治安乃至刑事案件，從中我們可以看到摩梭人走婚制的可取性。

摩梭人的家庭結(jié)構(gòu)是以母系血緣為紐帶，女性在家庭中極為受尊重，因此不存在男尊女卑的現(xiàn)象，體現(xiàn)了男女平等。其次，當今社會離婚率飆升，離婚后孩子撫養(yǎng)的問題受到爭議，而摩梭人的“舅父制”很好的解決了這一問題。最后，摩梭習(xí)慣法禁止家庭成員之間的虐待遺棄，有利于保障老人和孩子的各法權(quán)益。摩梭人的習(xí)慣法有利于處理社會人際關(guān)系，解決社會糾紛，促進社會和諧。

四、走婚制與現(xiàn)代法律的調(diào)適

首先，加快對摩梭社區(qū)經(jīng)濟建設(shè)的投入，幫助當?shù)厝藗冎赂?，只有提升了他們的生活水準，他們才能更加積極地外出學(xué)習(xí)先進文化，才能降低對傳統(tǒng)習(xí)慣法的盲目遵守。其次，積極立法，合理使用變通立法權(quán)，在實際執(zhí)法過程中，要堅決的剔除少數(shù)民族傳統(tǒng)習(xí)慣法中的糟粕和陳規(guī)陋習(xí)，同時對于歷史悠久群眾較為認可的習(xí)慣法，應(yīng)該尊重群眾意愿進行變通處理。最后，國家立法機關(guān)進行立法和司法解釋時必須充分考慮少數(shù)民族的習(xí)俗，法律在少數(shù)民族地區(qū)適用過程中更要尊重他們的習(xí)俗。少數(shù)民族同胞們也應(yīng)該學(xué)習(xí)先進的法律制度和理念，自覺維護法律的權(quán)威；在保護和傳承本民族婚姻習(xí)俗的同時，也要遵守《婚姻法》有效婚姻的實質(zhì)要件和形式要件。

總之，傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間規(guī)范的不同，存在的差異與不同的價值，值得讓我們思考，婚姻制度將如何發(fā)展。摩梭傳統(tǒng)母系文化的歷史證明了傳統(tǒng)規(guī)則的價值，在將來的法治進程中，走婚制還將發(fā)揮著重要作用，只有尊重這種習(xí)慣法并充分利用這種本土資源，才能為法治建設(shè)打下基礎(chǔ)。

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