電商立法蹣跚落地

文 《法人》記者 呂斌

特別報道SPECIAL REPORT

電商立法蹣跚落地

文 《法人》記者 呂斌

電子商務(wù)立法應(yīng)該充分考慮互聯(lián)網(wǎng)及電子商務(wù)行業(yè)的特點，為其發(fā)展預(yù)留空間，在更長的時間軸上，為創(chuàng)新提供法律保障。而本次《草案》初審，也意味著我國第一部電商領(lǐng)域的綜合性法律，距離正式出臺不再遙遠

就差最后的一小步，電子商務(wù)法立法之路的另一只靴子即將落地。

截至2017年1月26日，為期一個月的電子商務(wù)法草案（下稱《草案》）征求意見期限結(jié)束。這部備受關(guān)注的重要法律，終于迎來最后的修訂期。

《草案》著重對第三方平臺做出明確規(guī)定；一是要求其對經(jīng)營者進行審查，提供穩(wěn)定、安全服務(wù)；二是應(yīng)該公開、透明地制定平臺規(guī)則；三是遵循重要信息公示、交易記錄保存等要求。此外，對當(dāng)前問題較多的電商炒信、有償評價、惡意騷擾、信息泄露、快遞丟件與損毀等，《草案》亦有明確規(guī)范。

受訪的多位專家均向《法人》記者表示，盡管立法進入最后沖刺期，但立法跟不上產(chǎn)業(yè)應(yīng)用的變化，是所有法律都存在的問題。目前的《草案》尚存不足，需要在進一步的修訂中完善解決。

電商立法落地中

2013年12月7日，中國全國人大常委會正式啟動了電子商務(wù)法的立法進程。隨著我國電子商務(wù)行業(yè)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)欺詐、電商價格戰(zhàn)、虛假促銷、售后服務(wù)不當(dāng)、個人信息泄露、知識產(chǎn)權(quán)問題、信息安全問題、納稅問題等日益突出。而監(jiān)管空白亦顯得越來越明顯。

根據(jù)立法背景，電商立法主要解決目前較為迫切的信息安全、知識產(chǎn)權(quán)保護、虛擬財產(chǎn)保護、支付等問題。中國電子商務(wù)協(xié)會政策法律委員會副主任阿拉木斯認為，目前我國電子商務(wù)法律體系已經(jīng)初具規(guī)模，就有了立一部電子商務(wù)大法、進行頂層設(shè)計、統(tǒng)籌安排的必要性。

與此同時，對于第三方平臺的監(jiān)管也亟需有法可依，電商行業(yè)準入門檻需要進一步提高，以維護消費者權(quán)益和整個行業(yè)的良性發(fā)展。

“頂層設(shè)計的另一層含義在于，通過立法明確電子商務(wù)法制建設(shè)和監(jiān)管的基本原則。”阿拉木斯在接受《法人》記者采訪時表示，其中包括不當(dāng)干預(yù)、創(chuàng)新監(jiān)管、事中事后、多元協(xié)同共治、鼓勵發(fā)展創(chuàng)新，等等。使得今后各種層面的立法都可以遵循一致的原則，避免出現(xiàn)大的偏差。

阿拉木斯認為，十幾年來，面對日新月異的電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展現(xiàn)狀，最為難的是政府管理部門，往往面臨“不管被說是懶政、管了被說是濫權(quán)”的兩頭為難的尷尬局面。

“究其根本，就是因為我們沒有通過法律明確我國電子商務(wù)治理的基本原則。由于缺乏制度的頂層設(shè)計，我國電子商務(wù)相關(guān)產(chǎn)業(yè)和管理者在不斷加快的規(guī)則建立和矛盾凸顯的環(huán)境下面臨著雙輸?shù)木置?，這一點必須得到扭轉(zhuǎn)。”阿拉木斯說。

全國人大副委員長張平2014年在電子商務(wù)法起草組第二次全體會議上指出，市場經(jīng)濟本質(zhì)上是法治經(jīng)濟，要以保護產(chǎn)權(quán)、維護契約、統(tǒng)一市場、平等交換、公平競爭、有效監(jiān)管為基本導(dǎo)向，完善社會主義市場經(jīng)濟法律制度。因此，必須加強重點領(lǐng)域立法，加快電子商務(wù)立法進程。要從全面推進依法治國、建設(shè)社會主義法治國家、完善社會主義市場經(jīng)濟法律體系的高度來認識電子商務(wù)法的起草工作。

本次電子商務(wù)法的立法原則和主要內(nèi)容正在于此。

從《草案》內(nèi)容來看，本次立法主要圍繞規(guī)范電商炒信、信息泄露、網(wǎng)店征稅、物流服務(wù)及第三方支付等來展開。試圖解決目前電子商務(wù)行業(yè)發(fā)展中最迫切、最突出的問題。

從《草案》內(nèi)容來看，本次立法主要圍繞規(guī)范電商炒信、信息泄露、網(wǎng)店征稅、物流服務(wù)及第三方支付等來展開

個人網(wǎng)店登記勢在必行

一直以來，關(guān)于電子商務(wù)中的個人網(wǎng)店是否登記以及如何征稅的問題，業(yè)內(nèi)爭議已久。關(guān)于個人網(wǎng)店登記問題，本次《草案》給出了肯定的答案。

《草案》第十二條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營主體應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記。但是，依法無須取得許可的以個人技能提供勞務(wù)、家庭手工業(yè)、農(nóng)產(chǎn)品自產(chǎn)自銷以及依照法律法規(guī)不需要進行工商登記的除外。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

《草案》第十五條、十六條則規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營主體應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)，并有依照專門稅收法律規(guī)定享受稅收優(yōu)惠的權(quán)利。電子商務(wù)經(jīng)營主體銷售商品或者提供服務(wù)應(yīng)當(dāng)出具紙質(zhì)發(fā)票或者電子發(fā)票。電子發(fā)票與紙質(zhì)發(fā)票具有同等法律效力。

中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京志霖律師事務(wù)所趙占領(lǐng)律師在接受《法人》記者采訪時認為，從網(wǎng)店權(quán)利、消費者維權(quán)以及工商監(jiān)管三個角度來看，要求個人網(wǎng)店進行工商登記都是勢在必行。

“如果個人網(wǎng)店不進行工商登記，則針對網(wǎng)店的侵權(quán)行為難以通過法律手段制止?！壁w占領(lǐng)表示，以較為常見的部分消費者或者競爭對手在網(wǎng)上發(fā)布不實信息、詆毀網(wǎng)店為例，此舉嚴重影響到網(wǎng)店的口碑及正常經(jīng)營，如果在傳統(tǒng)情況下，可能是一種典型的名譽侵權(quán)行為，被侵權(quán)方很容易找到法律依據(jù)去維護自身權(quán)利。但如果個人網(wǎng)店沒有辦理工商登記，網(wǎng)店自身并不是法律主體，也就不享有名譽權(quán)等民事權(quán)利，自然也不能獨立提起法律程序。

除名譽權(quán)之外，如果網(wǎng)店店主沒有將店鋪名稱注冊為商標(biāo)的話，他人隨意使用或者仿冒其店鋪名稱，網(wǎng)店自身也會因主體資格問題難以維權(quán)。

“消費者遇到假貨、產(chǎn)品質(zhì)量問題或者其他違約情形，通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺的糾紛解決機制不能解決時，選擇法律手段維權(quán)首先需要知悉賣家的真實身份。如果不要求個人網(wǎng)店進行工商登記，那么賣家就無須按照《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》在店鋪主頁履行‘亮照’義務(wù)?！壁w占領(lǐng)告訴《法人》記者，按照《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》及新消法的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)交易平臺僅僅需要對賣家進行實名認證，卻沒有義務(wù)直接公開賣家的姓名、地址、身份證號碼、聯(lián)系方式等真實身份信息，只有消費者與賣家發(fā)生糾紛時，網(wǎng)絡(luò)交易平臺才有義務(wù)提供賣家的身份信息。

如果網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供的賣家身份信息虛假，則消費者難以直接起訴賣家，起訴網(wǎng)絡(luò)交易平臺的話，往往因用戶協(xié)議中約定了糾紛管轄法院在網(wǎng)絡(luò)交易平臺所在地而導(dǎo)致消費者維權(quán)成本很高。

與此同時，電商行業(yè)中存在的假貨、刷單等問題在自然人網(wǎng)店中尤為突出。趙占領(lǐng)認為，除了個別地方工商部門不積極作為的主觀因素之外，客觀而言，工商部門面對電商亂象執(zhí)法手段有限，特別是在個人網(wǎng)店不進行工商登記的情況下，工商部門不能掌握個人網(wǎng)店經(jīng)營主體的相關(guān)數(shù)據(jù)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺與工商部門之間又未建立及時、高效的合作機制，這些都導(dǎo)致監(jiān)管效果不佳。

中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、遼寧亞太律師事務(wù)所董毅智律師在接受《法人》記者采訪時表示，對個人網(wǎng)店的工商登記方式和征稅力度依然要考慮實際情況，比如，民宅能否作為經(jīng)營場所注冊，征稅門檻如何設(shè)定等問題。

“在依法合規(guī)的同時也要考慮中小賣家的創(chuàng)業(yè)熱情?！倍阒钦f。

信息保護監(jiān)管趨于規(guī)范

關(guān)于電子商務(wù)行業(yè)中的個人信息泄露等問題，業(yè)內(nèi)已經(jīng)探討了很久。在網(wǎng)絡(luò)交易過程中，消費者的個人信息難免會被收集并用于商業(yè)目的，由此引發(fā)很多爭議。關(guān)于個人信息保護，《草案》亦做出了明確的規(guī)定。

《草案》第四十八條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營主體對個人信息的處理和利用應(yīng)當(dāng)符合用戶同意的處理利用規(guī)則。電子商務(wù)經(jīng)營主體處理、利用個人信息的行為可能侵害用戶合法權(quán)益的，用戶有權(quán)請求電子商務(wù)經(jīng)營主體中止相關(guān)行為。電子商務(wù)經(jīng)營主體變更收集信息時約定的處理、利用的目的、方式和范圍的，應(yīng)當(dāng)告知用戶，并征得用戶的明示同意。

《草案》第四十九條則規(guī)定， 電子商務(wù)經(jīng)營主體應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度和技術(shù)管理措施，防止信息泄露、丟失、毀損，確保電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息安全。在發(fā)生或者可能發(fā)生用戶個人信息泄露、丟失、毀損時，電子商務(wù)經(jīng)營主體應(yīng)當(dāng)立即采取補救措施，及時告知用戶，并向有關(guān)部門報告。

在阿拉木斯看來，網(wǎng)絡(luò)個人信息保護因涉及每個網(wǎng)民的合法權(quán)益，一直是社會討論的熱點，我國從刑法的修訂，到《消費者權(quán)益保護法》的修訂，再到全國人大常委會發(fā)布《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》，此方面的法制建設(shè)一直沒有停止過。

“本次電商法草案中，在現(xiàn)有法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，規(guī)范的只是電商中涉及的個人信息保護問題，不包括罰則在內(nèi)，有八條之多，規(guī)定得非常全面細致?！卑⒗舅箤Α斗ㄈ恕酚浾弑硎尽?/p>

如今的互聯(lián)網(wǎng)時代，也是大數(shù)據(jù)時代，對于各家平臺來說，海量用戶信息是大數(shù)據(jù)的核心內(nèi)容之一。而對普通人來說，日常的騷擾短信、騷擾電話，也就意味著個人信息的頻繁泄露?；ヂ?lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需要大數(shù)據(jù)，而發(fā)展大數(shù)據(jù)就意味著應(yīng)該實現(xiàn)數(shù)據(jù)的充分共享，但與此同時，個人的信息數(shù)據(jù)安全也必須得到保障。

這把“雙刃劍”就需要完善的立法和堅定的執(zhí)行，來化解既要利用又要保護的風(fēng)險。

盡管《草案》設(shè)置了“電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息”專節(jié)，但在阿拉木斯看來，對于全面保護個人信息，還需要有專門的法律法規(guī)的出臺。

網(wǎng)絡(luò)打假再進階

多年來，關(guān)于電子商務(wù)的售假問題，一直是監(jiān)管重點，卻也是監(jiān)管難題。包括阿里巴巴系在內(nèi)的國內(nèi)眾多平臺，亦反復(fù)強調(diào)對假貨零容忍。但一個尷尬的現(xiàn)狀是，網(wǎng)絡(luò)售假現(xiàn)象并沒有消亡。

關(guān)于對網(wǎng)絡(luò)售假問題的監(jiān)管，立法也將其列為重點考慮之一。但售假問題錯綜復(fù)雜，原因多樣，在監(jiān)管過程中，如何讓平臺對售假承擔(dān)責(zé)任，以及承擔(dān)何種程度的責(zé)任，也需要巧妙地拿捏。

《草案》第五十三條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營主體應(yīng)當(dāng)依法保護知識產(chǎn)權(quán)，建立知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則。電子商務(wù)第三方平臺明知平臺內(nèi)電子商務(wù)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依法采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施。

阿拉木斯對此認為，目前的法律體系對于平臺打假的責(zé)任規(guī)定比較全面，其原則簡單概括就是“明知加應(yīng)知”。在這兩種情況下，平臺都有責(zé)任及時處理。而在本次立法中，《草案》又做了一定程度的明晰甚至加重，如設(shè)立質(zhì)量擔(dān)保責(zé)任制度等。這種法律規(guī)則設(shè)計，可以有效制止售假。

“從另一方面看，既然網(wǎng)上網(wǎng)下假貨本來就是一體，而我們也在反復(fù)強調(diào)網(wǎng)絡(luò)不是法外之地，如果需要從法律規(guī)定的角度完善我國的假貨治理體系，就應(yīng)該更多地在諸如《產(chǎn)品質(zhì)量法》等類似的法律中解決，而不是《電子商務(wù)法》。因為《產(chǎn)品質(zhì)量法》既管得了線上，又管得了線下，而《電子商務(wù)法》是只能管線上，管不了線下?！卑⒗舅乖诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時認為。

對于電商平臺在售假過程中的責(zé)任承擔(dān)，《草案》第五十八條規(guī)定，商品生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)對其提供的商品質(zhì)量負責(zé)，服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)對其提供的服務(wù)質(zhì)量負責(zé)。消費者通過電子商務(wù)第三方平臺購買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向商品生產(chǎn)者、銷售者或者服務(wù)提供者要求賠償。電子商務(wù)第三方平臺不能向消費者提供平臺內(nèi)經(jīng)營者的真實名稱、地址和其他有效聯(lián)系方式的，消費者可以要求電子商務(wù)第三方平臺先行賠償；電子商務(wù)第三方平臺向消費者賠償后，有權(quán)向平臺內(nèi)經(jīng)營者追償。

這一規(guī)定，亦是給消費者在維權(quán)時提供了法律保障。

在阿拉木斯看來，假貨問題是一個標(biāo)準的線上線下并存的問題，其解決方案和法制完善也一定是線上線下齊頭并進的。一件假貨，在集貿(mào)市場出售就是線下的假貨，放到網(wǎng)店出售就是電商售假，根本不存在截然的界限。

“所謂線上的假貨和線下的假貨本身就是一個商品，那種試圖通過單方面加重平臺責(zé)任就可以制止售假的想法是幼稚的。”阿拉木斯認為，我國治理互聯(lián)網(wǎng)售假的基本原則之一是社會共治，要求充分發(fā)揮行業(yè)組織的自律作用，落實電子商務(wù)相關(guān)企業(yè)主體責(zé)任，暢通社會舉報投訴渠道，加強網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)信息的共享和分析，構(gòu)建多方參與打擊侵權(quán)假冒工作新格局。

“需要強調(diào)的是，除了政府、賣家、平臺、消費者和行業(yè)組織，其實知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人也負有很大的責(zé)任，更需要積極投入到電商打假事業(yè)中?！卑⒗舅拐f。

假貨問題是一個標(biāo)準的線上線下并存的問題，其解決方案和法制完善也一定是線上線下齊頭并進的

立法細化任重道遠

截至1月26日，為時一個月的《草案》征求意見已經(jīng)結(jié)束，電子商務(wù)法立法程序仍在進行之中。就目前的《草案》來看，存在爭議之處尚有很多，需要在立法過程中進一步完善。

“立法跟不上產(chǎn)業(yè)應(yīng)用的變化，是所有法律都存在的問題。我覺得在這方面《草案》是存在不足，需要在進一步的修訂中完善解決。比如對于共享經(jīng)濟等法律規(guī)范，大家在認識上還處于不一致的階段，如何形成大家都能夠認可的條款，對于立法者來說，是個很大的挑戰(zhàn)?！卑⒗舅箤Α斗ㄈ恕酚浾弑硎尽?/p>

有觀點認為，監(jiān)管應(yīng)該從交易雙方來進行，一味強調(diào)對平臺和商家的監(jiān)管只能是一方面，消費者也應(yīng)遵法守法，市場交易環(huán)境才會向好。如網(wǎng)絡(luò)上常見的消費者惡意差評、過度維權(quán)等問題，也應(yīng)是監(jiān)管關(guān)注的重點。

阿拉木斯對此表示認同，他認為，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的特點就是買家和賣家之間的差距在淡化，一個資深的買家可能同時也是一家網(wǎng)店的開辦者?；谏鐣?wù)體系的日臻發(fā)達，在平臺服務(wù)、支付服務(wù)、物流服務(wù)等方面，賣家已經(jīng)不再總是高大上的大型企業(yè)，而是和消費者基本無差別的個人。

“同時，基于遠比線下充分的信息披露和信用公示體制，以及法規(guī)加網(wǎng)規(guī)的行為約束機制，原來常見于線下的信息嚴重不對稱在電商中得到了很好的縮減，也使消費者可能居于強勢的地位。”阿拉木斯表示，自己就曾收到很多來自小賣家的關(guān)于買家職業(yè)差評、惡意評價、敲詐等行為的抱怨，而出于整個社會對于“消費者永遠是正確的”一邊倒式輿論，平臺往往也會矯枉過正。

正是基于這樣的考慮，在《草案》中，一開始就明確：為了保障電子商務(wù)活動中各方主體的合法權(quán)益，制定本法。在《草案》第五十六條中亦明確了惡意差評屬于違法行為；《草案》八十九條則規(guī)定了相應(yīng)的處罰措施。

“當(dāng)然，這些規(guī)定還是比較粗的，需要在今后的有關(guān)細則中細化認定和執(zhí)法。”阿拉木斯告訴《法人》記者。

在中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、遼寧亞太律師事務(wù)所董毅智律師看來，電子商務(wù)立法應(yīng)該充分考慮互聯(lián)網(wǎng)及電子商務(wù)行業(yè)的特點，為其發(fā)展預(yù)留空間，在更長的時間軸上，為創(chuàng)新提供法律保障。

“因為電子商務(wù)行業(yè)已經(jīng)滲透到經(jīng)濟生活各個領(lǐng)域，絕不是一部法律可以解決的。在立法上更要考慮與其他部門法的銜接，如《消費者權(quán)益保護法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》等?！倍阒窃诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時表示。立法亦應(yīng)考慮到司法、執(zhí)法問題，尤其是司法成本、維權(quán)成本。

“任何行業(yè)的立法要充分為行業(yè)發(fā)展提供支持，電子商務(wù)行業(yè)經(jīng)過多年的迅速發(fā)展，而今到了一個拐點。在立法過程中，每一個行業(yè)從業(yè)者，每一個法律人，都應(yīng)從切實角度提出自身的建議，在此艱難時期，正所謂但行己事，莫問前程，不拋棄，不放棄?！倍阒钦f。