公共危機(jī)管理中NGO職能分析

黃碩明

[提要] 私募基金在我國(guó)發(fā)展十幾年，已逐漸成為中國(guó)資本市場(chǎng)重要的組成部分。由于它不公開(kāi)募集，與之相關(guān)的信息也較為有限，監(jiān)管也成為關(guān)鍵的問(wèn)題。本文從私募基金監(jiān)管產(chǎn)生的背景、原因著手，論述對(duì)其監(jiān)管的必要性以及監(jiān)管中存在的問(wèn)題。并且從法律以及金融監(jiān)管方面提出加強(qiáng)本國(guó)監(jiān)管的措施。

關(guān)鍵詞：私募基金；監(jiān)管；國(guó)際經(jīng)驗(yàn)

中圖分類(lèi)號(hào)：F83 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

收錄日期：2017年5月19日

私募基金作為金融市場(chǎng)上強(qiáng)勁的一股力量，屢屢在股市受挫時(shí)表現(xiàn)出色。與公募基金相比，具有非公開(kāi)性和非上市性的特點(diǎn)，而我國(guó)的關(guān)于它的立法也起步不久，這些都導(dǎo)致規(guī)范層面不高，內(nèi)容不夠完善。為了使私募基金更加健康的發(fā)展，監(jiān)管勢(shì)在必行。

一、我國(guó)私募基金監(jiān)管的背景及必要性

（一）私募基金發(fā)展現(xiàn)狀

1、存在方式較為靈活。由于私募基金之前長(zhǎng)久的游離于法律監(jiān)管之外，它的投資方式多樣，也有一些不規(guī)范性。另外，私募基金的投資者大多是較為成熟的大額投資者，他們對(duì)于基金的操作更加得靈活，因而可以更少地遭遇風(fēng)險(xiǎn)。

2、回報(bào)率高于公募基金。根據(jù)數(shù)據(jù)對(duì)比顯示，在市場(chǎng)普遍不景氣的情況下，排名前十位的私募基金的回報(bào)顯著高于公募基金。2010年晨星私募基金報(bào)告顯示，滬深300指數(shù)下跌了12.5%，而公募中標(biāo)準(zhǔn)股票型基金和普通股票型基金平均收益分別為2.89%和4.87%，業(yè)績(jī)之冠的華商盛世成長(zhǎng)基金的全年收益率為37.77%，相比起來(lái)，陽(yáng)光私募的平均收益率達(dá)到6.48%，且七成以上實(shí)現(xiàn)逆市飄紅，業(yè)績(jī)之冠的“深國(guó)投·世通1期”全年收益率高達(dá)96.16%。足以可見(jiàn)私募基金的高回報(bào)率。

3、私募證券投資基金發(fā)展較私募股權(quán)投資基金（PE）更快。私募基金在我國(guó)有私募證券基金以及私募股權(quán)基金兩類(lèi)。我國(guó)投資者大多投機(jī)心理較為嚴(yán)重，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)容忍程度低，因而私募股權(quán)基金在我國(guó)發(fā)展的較為緩慢。同時(shí)，由于投資方向的單一性，巨大的國(guó)有資本沒(méi)有注入PE市場(chǎng)，更是阻礙了它的發(fā)展。因而在我國(guó)私募基金以私募證券投資基金為主。

（二）私募基金監(jiān)管的必要性

1、保護(hù)投資者

（1）投資者較為脆弱。投資者和融資者作為證券市場(chǎng)參與的主體，投資者相對(duì)脆弱，并且資金去向容易變動(dòng)。只有保護(hù)好投資者，樹(shù)立他們的信心，融資者才更有可能成功融資，從而在市場(chǎng)上進(jìn)行資金流動(dòng)的良性循環(huán)。

（2）以私募基金為名的非法集資現(xiàn)象較為嚴(yán)重。不僅是普通大眾很容易將私募基金與地下錢(qián)莊等詞聯(lián)系在一起，很多公司也打著私募基金的幌子非法集資。2014年以來(lái)，北京、上海、深圳、湖北、湖南、河北、山西、吉林等地爆發(fā)了多起以私募基金為名的非法集資案件，涉及已登記機(jī)構(gòu)32家，已備案私募基金約59億元，投資者上萬(wàn)人。除此之外，未登記的機(jī)構(gòu)存在的風(fēng)險(xiǎn)隱患更大，破壞行業(yè)秩序，給投資者利益帶來(lái)極大的損失。

2、防范風(fēng)險(xiǎn)

（1）系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)。私募基金由于受到的監(jiān)管較少，私募股權(quán)基金因而很容易發(fā)展壯大，甚至形成壟斷，從而帶來(lái)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。

（2）道德風(fēng)險(xiǎn)。私募基金以資金的流動(dòng)為紐帶。資金由投資者流向基金經(jīng)理，再由基金經(jīng)理流向融資企業(yè)。這樣的雙重委托代理機(jī)制容易帶來(lái)道德風(fēng)險(xiǎn)?；鸾?jīng)理相對(duì)于投資者具有信息的優(yōu)勢(shì)，因而他很可能利用這一優(yōu)勢(shì)損害投資者的利益。同時(shí)，他也可能為了收取更多的管理費(fèi)用而管理超出自己能力的資產(chǎn)。這些對(duì)于投資者都是不公平的。

二、我國(guó)私募基金監(jiān)管存在的問(wèn)題

（一）私募基金信息披露不足。私募基金信息披露的重要性在于讓投資者更好地了解資金的去向，決定投資者投資的基金份額，同時(shí)也在基金發(fā)生虧損時(shí)為投資者提供知情權(quán)以及緩解糾紛提供了依據(jù)。我國(guó)在2016年2月之前沒(méi)有具體規(guī)定應(yīng)該披露的信息。在2016年2月出臺(tái)的《私募投資基金信息披露管理辦法》中規(guī)定了具體細(xì)則。總結(jié)之，該基金最低的信息披露標(biāo)準(zhǔn)是，投資組合及投資運(yùn)作情況、杠桿使用。由于信息披露不足而造成投資者錯(cuò)過(guò)在開(kāi)放日做出最佳選擇，或者使投資者遭受損失的誤導(dǎo)性披露，都應(yīng)該建立更強(qiáng)的處罰措施，以規(guī)范行業(yè)。

（二）法律法規(guī)有待完善

1、法律最新進(jìn)展。此前很多學(xué)者提出私募基金機(jī)構(gòu)的備案制以及掛牌制度的選擇，從2014年開(kāi)始已經(jīng)在中國(guó)全面實(shí)施。另外，還有私募基金所屬監(jiān)管部門(mén)的問(wèn)題，已于2013年被納入證監(jiān)會(huì)監(jiān)管范疇。2016年以前多名學(xué)者強(qiáng)烈呼吁有關(guān)私募基金的陽(yáng)光化，即在法律上認(rèn)可其地位。而根據(jù)2016年4月30日的最新報(bào)道，證監(jiān)會(huì)將盡快推動(dòng)出臺(tái)《私募投資基金管理暫行條例》，為私募股權(quán)基金納入監(jiān)管奠定法律基礎(chǔ)；盡快修訂并發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。這些舉措都表明證監(jiān)會(huì)相當(dāng)重視私募基金的監(jiān)管，規(guī)范化的進(jìn)展正全力推動(dòng)。

2、不足之處

（1）備案制度門(mén)檻較低。盡管自2014年開(kāi)始實(shí)施的備案制度使私募基金機(jī)構(gòu)開(kāi)始變得合法化，但是這種不設(shè)準(zhǔn)入門(mén)檻的監(jiān)管原則沒(méi)有達(dá)到應(yīng)有的效果。不少公司利用拿到的備案的牌照，作為信譽(yù)憑證，給自己的非法集資創(chuàng)造了條件。市場(chǎng)的投資者大多不能辨別是否為龐氏騙局，也因此難免遭到損失。

（2）基金管理人缺乏監(jiān)管。2015年11月時(shí)，陽(yáng)光私募圈的傳奇人物徐翔因涉及操縱股價(jià)、內(nèi)幕交易被捕，也反映出了對(duì)于基金管理人監(jiān)管的缺失。管理人通常會(huì)促使散戶股民盲目跟從，破壞股票市場(chǎng)的良性競(jìng)爭(zhēng)，從而達(dá)到操縱股價(jià)的目的。而基金管理人通常受認(rèn)可度較高，在事件爆發(fā)出來(lái)之前不會(huì)被懷疑，這為他們的操縱的可信性提供了保證?；鸸芾砣吮O(jiān)管的缺失極大地影響著市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。

（3）盲目保殼現(xiàn)象滋生。隨著相關(guān)法律制度的出臺(tái)，對(duì)基金管理公司來(lái)說(shuō)標(biāo)準(zhǔn)與要求也進(jìn)一步提高。為了在短時(shí)間內(nèi)達(dá)到行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，不被注銷(xiāo)私募基金管理人的登記，大量私募基金公司加快發(fā)布新的私募基金產(chǎn)品，出具《法律意見(jiàn)書(shū)》。這樣的行業(yè)要求增長(zhǎng)了律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量，也出現(xiàn)了許多漏洞。這種對(duì)于政策改變的應(yīng)付式的回應(yīng)，缺少應(yīng)有的實(shí)際審查，也因此不利于行業(yè)的發(fā)展。對(duì)于《法律意見(jiàn)書(shū)》等的審核力度也需要進(jìn)一步加大。

（三）監(jiān)管產(chǎn)生的不良影響。監(jiān)管行為對(duì)于整個(gè)市場(chǎng)是十分有必要的，但是同時(shí)也帶來(lái)了一些不良的影響。比如，由于披露制度的建立，可能會(huì)導(dǎo)致交易對(duì)手了解到自己相關(guān)的信息，從而降低競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，甚至降低行業(yè)的平均利潤(rùn)。

三、我國(guó)私募基金監(jiān)管措施及建議

（一）國(guó)際經(jīng)驗(yàn)借鑒。國(guó)外的私募基金市場(chǎng)發(fā)展開(kāi)始較早，因而也較為成熟。我們可以通過(guò)他們這么多年探索得來(lái)的經(jīng)驗(yàn)來(lái)省視自身，從而少走彎路。

1、美國(guó)。美國(guó)在2008年的金融危機(jī)之后，于2010年出臺(tái)了《多德-弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》，目的是：“提升金融系統(tǒng)的可計(jì)量性與透明度來(lái)促進(jìn)美國(guó)的金融穩(wěn)定，結(jié)束‘大而不倒的現(xiàn)狀，以緊急財(cái)政援助來(lái)保護(hù)美國(guó)納稅人，以及保護(hù)消費(fèi)者免于遭受泛濫的不正當(dāng)金融服務(wù)”。法案取消了私募基金投資顧問(wèn)的豁免注冊(cè)制度。投資顧問(wèn)的角色不僅是咨詢，在某些程度上也是資金管理人。因此，對(duì)于投資顧問(wèn)的嚴(yán)加監(jiān)管，可以更好地從資質(zhì)、誠(chéng)信度來(lái)把握投資顧問(wèn)的進(jìn)入。

這一點(diǎn)對(duì)于我國(guó)來(lái)說(shuō)也有較大的借鑒意義。在我國(guó)，私募投資顧問(wèn)的業(yè)務(wù)僅限于投資建議，不涉及資產(chǎn)管理。投資建議和資產(chǎn)管理本來(lái)就有著天然的聯(lián)系，如果人為地割裂開(kāi)來(lái)，影響效率，浪費(fèi)資源，不利于私募基金的發(fā)展。我們應(yīng)該借鑒美國(guó)私募基金發(fā)展的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，合理定位投資顧問(wèn)和資產(chǎn)管理的關(guān)系，鼓勵(lì)證券公司和咨詢機(jī)構(gòu)積極探索業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型，促進(jìn)證券投資顧問(wèn)服務(wù)結(jié)合證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級(jí)。

2、英國(guó)。英國(guó)基金業(yè)的監(jiān)管體系有兩種：一是自律性監(jiān)管體系；二是立法監(jiān)管體系。主要以自律監(jiān)管為中心。證券市場(chǎng)雖然沒(méi)有完整的立法體系卻有較為完善的管理體系。目前而言，對(duì)于私募基金的監(jiān)管主要有以下兩方個(gè)面：一是機(jī)構(gòu)投資者通過(guò)與私募基金經(jīng)理簽訂一些保護(hù)自身利益的合約對(duì)基金經(jīng)理的投資行為進(jìn)行約束與監(jiān)管；二是政府以及相關(guān)的監(jiān)管部門(mén)等政策制定者通過(guò)制定一系列法律和法規(guī)，對(duì)私人股權(quán)市場(chǎng)進(jìn)行規(guī)范，引導(dǎo)私人股權(quán)市場(chǎng)的健康發(fā)展，保護(hù)投資者的利益。

這兩點(diǎn)從個(gè)人和政府層面雙重約束了基金市場(chǎng)，也為日后遇到問(wèn)題時(shí)提供了保障。我國(guó)可以用這種比較先進(jìn)的監(jiān)管模式指導(dǎo)私募基金監(jiān)管制度建設(shè)，以期少走彎路、早日建立起一套科學(xué)、經(jīng)濟(jì)、有效的監(jiān)管制度，為我國(guó)私募基金行業(yè)的健康較快發(fā)展提供保障。

（二）我國(guó)監(jiān)管對(duì)策

1、加強(qiáng)信息披露。一般來(lái)說(shuō)，國(guó)外對(duì)于私募基金的信息披露的要求沒(méi)有那么嚴(yán)格，但是我國(guó)的信用環(huán)境不佳，在證券市場(chǎng)的發(fā)展歷史上，上市公司和基金都不能達(dá)到政府規(guī)定的信息披露的要求。因此，我國(guó)在信息披露方面不能放松?？山梃b美國(guó)，定期向證監(jiān)會(huì)備案，處理大額交易時(shí)也要提交報(bào)告。

2、完善法律制度。隨著2016年2月以來(lái)有關(guān)私募基金法律規(guī)定的出臺(tái)，法律方面的監(jiān)管可以說(shuō)達(dá)到了前所未有的嚴(yán)格程度。學(xué)者們?cè)谡撐闹谐３：粲醯氖顾侥蓟稹瓣?yáng)光化”也正在逐步變成現(xiàn)實(shí)。法律作為根本的約束，需要不斷地調(diào)整完善，從而探索出更適合我國(guó)國(guó)情的規(guī)定，為私募基金的健康發(fā)展創(chuàng)造有利的條件。

3、推動(dòng)私募基金的行業(yè)自律?，F(xiàn)階段，行業(yè)的自律有利于規(guī)范我國(guó)私募基金的發(fā)展。從其他行業(yè)的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，行業(yè)的自律將提出行業(yè)普遍認(rèn)可的規(guī)定，維護(hù)行業(yè)的整體形象，創(chuàng)造優(yōu)良的風(fēng)氣。研究行業(yè)規(guī)范化的措施，也有利于進(jìn)一步的推動(dòng)行業(yè)的發(fā)展。

四、結(jié)語(yǔ)

私募基金作為正在崛起的力量，其影響力不容小覷。它為較為理性成熟的投資者提供了更大空間的資金運(yùn)轉(zhuǎn)，也因而在監(jiān)管方面更需要嚴(yán)格。就我國(guó)目前的發(fā)展形勢(shì)來(lái)看，國(guó)家對(duì)于私募基金的監(jiān)管越來(lái)越重視，在立法方面多有規(guī)定出臺(tái)，也將使私募基金的發(fā)展步入正軌，不再游走在灰色地帶。我們也應(yīng)該借鑒國(guó)際較為成熟國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，完善本國(guó)的制度，使私募基金穩(wěn)健地發(fā)展。

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