B酒店使用不合格電子秤該不該處理

B酒店使用不合格電子秤該不該處理

案情回顧

《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2016年第12期“拋磚引玉”欄目刊登的《本案計(jì)量違法所得該如何計(jì)算》介紹了這樣一起案例：2016年2月25日，A縣質(zhì)監(jiān)局對B酒店進(jìn)行計(jì)量專項(xiàng)執(zhí)法檢查，發(fā)現(xiàn)B酒店正在使用的一臺用于河、海鮮稱重的電子計(jì)價(jià)秤（由C廠制造，型號為ACS-30，出廠編號為1503227），屬于列入強(qiáng)制檢定目錄的計(jì)量器具。但無檢定合格標(biāo)志，無國家法定計(jì)量檢定機(jī)構(gòu)出具的有效檢定證書。經(jīng)國家法定計(jì)量檢定機(jī)構(gòu)檢定人員現(xiàn)場檢定，該秤存在稱量測試相對誤差為4.8%不符合要求，屬于不合格計(jì)量器具。B酒店不要求進(jìn)行復(fù)檢。經(jīng)查明：該秤于2015年7月30日購買。購買后，未按照規(guī)定申請檢定，于2015年7月31日被B酒店投入使用，至2016年2月25日被A縣質(zhì)監(jiān)局查獲，未存在故意行為。另查明：B酒店自2015年7月31日使用上述電子計(jì)價(jià)秤至2016年2月25日期間，根據(jù)B酒店財(cái)務(wù)提供的電腦存儲賬單，該臺電子計(jì)價(jià)秤稱重交易河、海鮮商品貨值共計(jì)700785.48元（柒拾萬零柒佰捌拾伍元肆角捌分整）。A縣質(zhì)監(jiān)局決定依據(jù)《計(jì)量法實(shí)施細(xì)則》第五十一條給予處罰，但對于如何計(jì)算違法所得，內(nèi)部存在兩種不同意見，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來傳真或郵件闡述自己的觀點(diǎn)，其中許多看法都講得很有代表性?，F(xiàn)將部分讀者的觀點(diǎn)摘編刊登，并將有關(guān)專家的說法附后，僅供參考。

湖北省孝感市食品藥品檢驗(yàn)檢測中心王碧波認(rèn)為：

本案是適用第一種意見，還是適用第二種意見，要根據(jù)案情而定，理由如下：

本案B酒店使用的電子計(jì)價(jià)秤屬于不合格計(jì)量器具，這個(gè)證據(jù)已經(jīng)鎖定，對于違法所得的計(jì)算方式的采納關(guān)鍵是對B酒店財(cái)務(wù)提供的電腦存儲賬單進(jìn)行全面分析。

在對賬單分析過程中，若發(fā)現(xiàn)收貨數(shù)量與出貨數(shù)量完全一致，那我們可以推斷這個(gè)賬單是經(jīng)過處理的賬單，適用第一種意見較為合理。若發(fā)現(xiàn)收貨數(shù)量與出貨數(shù)量存在誤差，并誤差在4.8%左右，就認(rèn)為這個(gè)賬單較為實(shí)際，應(yīng)確定一個(gè)時(shí)間點(diǎn)（示值誤差超過國家允許的范圍），再來計(jì)算這個(gè)時(shí)間點(diǎn)后違法所得較為合理。

值得注意的是：為了驗(yàn)證推斷的準(zhǔn)確性，執(zhí)法人員在辦案過程中需要同時(shí)對送貨方（送到酒店業(yè)主）和采購方（從酒店購買業(yè)主）的出入情況進(jìn)行調(diào)查，作為佐證證明賬單的真實(shí)性和合理性，減少執(zhí)法行為的誤判。

山東省德州市質(zhì)監(jiān)局王洪革認(rèn)為：

筆者認(rèn)為本案所述意見均有不妥，應(yīng)以能夠?qū)嶋H計(jì)算的違法所得進(jìn)行處理。理由如下：

一是電子秤存在的相對誤差值并不是一成不變的。由于電子秤使用的電子傳感器存在特殊性，加之其受到四角偏載、稱量、鑒別力及重復(fù)性等因素的影響，電子秤在全量程相對誤差值并不一致，或者說在不同的量值范圍內(nèi)，其相對誤差值多數(shù)不相同。因此，案例中的電子計(jì)價(jià)稱相對誤差為4.8%，并不是說所有的示值下誤差均達(dá)到4.8%，如果以此數(shù)據(jù)推算該電子秤的所有稱量值均欠缺4.8%，缺少科學(xué)性。

二是沒收違法所得應(yīng)該合理合法。案例中，B酒店存在使用不合格的計(jì)量器具，由于其示值相對誤差過大，進(jìn)而造成存在違法所得的實(shí)際情況，但是計(jì)算違法所得應(yīng)該即合理，又合法，該案中如果僅通過推算有失科學(xué)性，也就難以稱合法了，最后當(dāng)事人一旦提出異議，很可能面臨證據(jù)不足的尷尬。

三是應(yīng)該以實(shí)際計(jì)算的違法所得處理該案。此案中，作為執(zhí)法人員，計(jì)算違法所得時(shí)，不一定僅拘泥于電子秤的相對誤差，可從多個(gè)方面出發(fā)，如B酒店進(jìn)貨一批海鮮魚類，進(jìn)貨多少，最終賣貨多少，賣貨與進(jìn)貨的差額即是違法獲得的重量值。當(dāng)然這僅舉一例說明進(jìn)行取證，前面所述的推算也可以做為輔證，但該案中，僅輔證不能作為違法所得的結(jié)果，應(yīng)該以實(shí)際計(jì)算或查證的違法所得作為沒收的依據(jù)，否則，便不能草率進(jìn)行處罰，或是草率沒收違法所得。

總之，對于案例中現(xiàn)實(shí)無法操作的違法行為，應(yīng)該從多角度出發(fā)，查看有無可以驗(yàn)證的其他方面，進(jìn)而解決相關(guān)疑難問題。當(dāng)然，對于確實(shí)難以取得的證據(jù)，切不可僅通過推算、推理或當(dāng)事人無異議來冒然實(shí)施處罰，否則，極有可能造成錯(cuò)案或敗訴。

湖北省老河口市質(zhì)監(jiān)局劉平福建省建寧縣經(jīng)濟(jì)和信息化局陳永遠(yuǎn)認(rèn)為：

筆者認(rèn)為本案兩種意見都不正確，理由如下：

本案B酒店購買的電子秤自2015年7月31日投入使用，直到2016年2月25日被A縣質(zhì)監(jiān)局查獲為止，一直在使用，沒有向當(dāng)?shù)赜?jì)量檢定機(jī)構(gòu)申請強(qiáng)制檢定，法定計(jì)量檢定機(jī)構(gòu)也是直到2月25日才根據(jù)A縣質(zhì)監(jiān)局邀請來現(xiàn)場檢定，經(jīng)檢定發(fā)現(xiàn)屬于不合格計(jì)量器具，在此之前，B酒店使用的電子秤并沒有經(jīng)過檢定，是否合格并不得而知。所以，B酒店只構(gòu)成使用未按照規(guī)定申請強(qiáng)制檢定電子秤的違法行為，違反《計(jì)量法》第九條：“縣級以上人民政府計(jì)量行政部門對社會(huì)公用計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)器具，部門和企業(yè)、事業(yè)單位使用的最高計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)器具，以及用于貿(mào)易結(jié)算、安全防護(hù)、醫(yī)療衛(wèi)生、環(huán)境監(jiān)測方面的列入強(qiáng)制檢定目錄的工作計(jì)量器具，實(shí)行強(qiáng)制檢定。未按照規(guī)定申請檢定或者檢定不合格的，不得使用?！?，依據(jù)《計(jì)量法實(shí)施細(xì)則》第四十六條：“屬于強(qiáng)制檢定范圍的計(jì)量器具，未按照規(guī)定申請檢定和屬于非強(qiáng)制檢定范圍的計(jì)量器具未自行定期檢定或者送其他計(jì)量檢定機(jī)構(gòu)定期檢定的，以及經(jīng)檢定不合格繼續(xù)使用的，責(zé)令其停止使用，可并處一千元以下的罰款”進(jìn)行處罰?！队?jì)量法實(shí)施細(xì)則》第四十六條并沒有沒收違法所得之說，所以本案所提的兩種意見都不正確。

本案 A縣質(zhì)監(jiān)局適用《計(jì)量法實(shí)施細(xì)則》第五十一條對B酒店進(jìn)行處罰，要注意構(gòu)成這一條法律責(zé)任的重點(diǎn)還要“給國家和消費(fèi)者造成損失的”，這類似于刑法當(dāng)中的“結(jié)果犯”，結(jié)果的產(chǎn)生是處罰的前提，如果使用者使用了不合格的計(jì)量器具，但沒有給國家和消費(fèi)者造成損失，也不能依照五十一條進(jìn)行處罰?，F(xiàn)實(shí)中，我們主要是通過計(jì)量器具的強(qiáng)檢以及為消費(fèi)者提供事后的救濟(jì)手段對計(jì)量器具的使用者進(jìn)行監(jiān)管，從現(xiàn)實(shí)需求出發(fā)，這兩種手段也基本是足夠的了。如果計(jì)量器具使用者依法進(jìn)行了計(jì)量器具的檢定，也沒有給國家或消費(fèi)者帶來損失，他的行為也沒有必要成為處罰的對象。

國家質(zhì)檢總局對計(jì)量違法所得的計(jì)算提出了一些認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，但違法所得的認(rèn)定一定要有充分的證據(jù)材料，辦案機(jī)關(guān)要全面、客觀、公正，收集一切與案件有關(guān)的證據(jù)材料，傾聽群眾意見和反映，聽取當(dāng)事人的陳述、申辯和意見，從客觀存在的證據(jù)材料出發(fā)，實(shí)事求是地進(jìn)行分析、對照、比較，鑒別證據(jù)的真?zhèn)?，從而查清事?shí)，防止先入為主，主觀臆斷，做到證據(jù)確鑿，鐵證如山。