企業(yè)刑事風險防控新思路

文 《法人》記者 呂斌

封面故事

企業(yè)刑事風險防控新思路

文 《法人》記者 呂斌

企業(yè)興則經(jīng)濟興，企業(yè)必須守住底線，司法則應為企業(yè)營造良好的法治環(huán)境，讓企業(yè)在安全穩(wěn)定的環(huán)境中不斷發(fā)展創(chuàng)新、提質(zhì)提效，為社會創(chuàng)造更多的財富和價值，為國家經(jīng)濟社會發(fā)展添磚加瓦

如今，我國經(jīng)濟正面臨新的形勢，身處其中的企業(yè)和企業(yè)家，面對經(jīng)濟全球化和科技信息化的浪潮，不僅要適應變革中的經(jīng)濟和社會環(huán)境，還要勇敢地接受來自商業(yè)、政治、環(huán)境等諸多風險的挑戰(zhàn)。

在以往，我們更多探討的是企業(yè)的經(jīng)營風險、管理風險、合同風險等民事層面的風險，殊不知，刑事風險長期以來已成為懸在企業(yè)和企業(yè)家頭頂之上的達摩克利斯之劍，隨時都有掉下來的可能。

十八大以來，依法治企邁入2.0時代，企業(yè)法律風險防范提到空前高度。從內(nèi)部看，企業(yè)治理風險防范意識提升，力度加強；從外部看，行政監(jiān)管、司法審查更加規(guī)范嚴格，企業(yè)治理挑戰(zhàn)升級。

但在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級的歷史時期，國家的經(jīng)濟形勢、社會狀況、各類政策、各項法律法規(guī)都在發(fā)生深刻的變化，而企業(yè)的經(jīng)營行為就必然面臨諸多不確定性，這其中，法律風險就是重要的表現(xiàn)之一。尤其當企業(yè)面臨刑事法律風險時，稍有不慎就會面臨巨大的災難。

在此背景下，探討如何防范、識別、規(guī)避和化解企業(yè)面臨的各種法律風險尤其是刑事風險，就顯得極為重要。2017年5月21日，由法制日報社指導、法制日報社《法人》雜志主辦、北京市石景山區(qū)檢察院協(xié)辦、北京市合達律師事務所承辦的“中國企業(yè)法律風險管理論壇之首屆全國企業(yè)刑事風險防范實務操作論壇”在北京西苑飯店舉行。來自企業(yè)界、律師界、司法界和高等院校、研究機構(gòu)的200余位專家，共話企業(yè)刑事風險應對之道。

企業(yè)刑事風險難容樂觀

中國經(jīng)濟經(jīng)過30多年的高速增長以后，開始減速換擋，告別傳統(tǒng)的粗放模式，向高效率、低成本、可持續(xù)的中高速增長階段全力邁進。中國經(jīng)濟新常態(tài)是中央對于當前經(jīng)濟發(fā)展特征的重要判斷。

習近平總書記在2014年亞太經(jīng)和組織工商領(lǐng)導人峰會上主旨演講，給新常態(tài)概念做了三點說明：第一，高速增長轉(zhuǎn)為中高速增長；第二，經(jīng)濟結(jié)構(gòu)不斷優(yōu)化升級；第三，要素和投資驅(qū)動轉(zhuǎn)向創(chuàng)新驅(qū)動。他同時強調(diào)，新常態(tài)也伴隨著新問題、新矛盾，一些潛在風險漸漸浮出水面。

在經(jīng)濟新常態(tài)下，企業(yè)面臨的經(jīng)營風險和不確定性正在加劇，風險處理不當容易引發(fā)違法犯罪，也容易受到犯罪侵害，在經(jīng)濟新常態(tài)下，企業(yè)財力、資金、人力、物流、資源、信用等方面的風險都在加劇。

當然也包括刑事法律風險。在諸多風險當中，企業(yè)的刑事法律風險罪名繁多，犯罪行為的認定也非常專業(yè)，很多企業(yè)管理者無法對所有的刑事風險都了如指掌。

法制日報社社長邵炳芳在致辭中指出，事實上，在企業(yè)家不知何種行為構(gòu)成犯罪的情況下，就觸犯刑法的情況也并不鮮見。這是刑事風險當中一個非常重要的方面。而且一旦觸及了刑事法律的風險，不僅對企業(yè)家本人及其家庭造成重創(chuàng)，對企業(yè)發(fā)展也往往產(chǎn)生致命的打擊，這對企業(yè)來說也是非常重大的風險。

黨的十八大以來，改革成為時代強聲，十八屆三中全會提出更進一步確立市場在資源配置中的基礎(chǔ)地位。十八屆四中全會全面提出依法治國，市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟。因此，從國家和社會大形勢來看，未來的發(fā)展一定是規(guī)則更加明晰，執(zhí)法司法更加公開公正。

北京石景山區(qū)人民檢察院黨組書記、檢察長王春風認為，企業(yè)和企業(yè)家只要樹立正確的風險防范意識，健全完善各項風險防范制度，扎實做好風險防范工作，就能夠?qū)崿F(xiàn)在經(jīng)濟改革大潮中持續(xù)、健康、穩(wěn)定地發(fā)展。

“新環(huán)境下，企業(yè)與其他企業(yè)、政府、客戶、員工或是企業(yè)股東之間，各類隱性風險也將逐步顯性化，可能因為信息、權(quán)利、義務的不對稱性，使得本來就錯綜復雜的關(guān)系更加復雜，引發(fā)新矛盾乃至于出現(xiàn)法律風險。”最高人民檢察院理論研究所副所長單民認為，尤其對中小企業(yè)來說，將面臨更加嚴峻的考驗，稍有不慎就會導致倒閉、破產(chǎn)的困境。目前，中小企業(yè)經(jīng)營壓力加重，融資困難、融資風險大，企業(yè)在融資過程中面臨較大的金融犯罪風險。

單民表示，近幾年金融行業(yè)成為企業(yè)犯罪和企業(yè)受害的重災區(qū)，尤其是互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域犯罪存量很大，涉及人數(shù)很多，辦案壓力和維穩(wěn)壓力都很大，需要各界各層面高度重視。

黨的十八大以來，以習近平同志為首的黨中央從堅持和發(fā)展中國特色全局出發(fā)，從實現(xiàn)國家治理能力的高度提出了全面依法治國，加快建設(shè)社會主義法治國家這一重大戰(zhàn)略部署。司法體制改革有序推進，司法公信力不斷加大，全面從嚴治黨效果明顯，全面依法治國向縱深推進，對企業(yè)管理要求更加嚴格。

“經(jīng)濟犯罪法網(wǎng)織得更密，企業(yè)違法犯罪成本更高，因此企業(yè)要轉(zhuǎn)變思維，嚴格依法辦事、依法辦企，嚴格依法經(jīng)營，不要存僥幸心理，這是法治新常態(tài)下對企業(yè)新的要求和規(guī)范?！眴蚊癖硎?。

轉(zhuǎn)型期的企業(yè)刑事風險防控

《法人》雜志主辦本次論壇的初衷，即是將預防思維導入企業(yè)刑事風險的防控，鼓勵用盡職調(diào)查的手段掃除企業(yè)治理的雷區(qū)，為企業(yè)行為發(fā)起決策的紅線，幫助企業(yè)經(jīng)營者排除企業(yè)治理中的潛在刑事風險，為企業(yè)家及高管人員預防犯罪提供專業(yè)的法律知識和服務。

在單民看來，目前很多企業(yè)內(nèi)部管理制度不完善，尤其是部分民營企業(yè)，往往因為忙于業(yè)務而忽視了內(nèi)部管理制度的健全和完善，為企業(yè)犯罪行為的產(chǎn)生創(chuàng)造了條件。例如一些家族企業(yè)，主要靠人情和經(jīng)驗進行管理，不會建立嚴格意義上的管理制度。

除此之外，司法理念和規(guī)范的問題也亟待解決。單民表示，我國在一些情況下刑法適用觀念發(fā)生了錯位，在某些案件中存在著刑法至上、刑法萬能的不正確觀念。從目前我國企業(yè)家所涉刑事案件來看，主要集中在市場經(jīng)濟領(lǐng)域，大多數(shù)為經(jīng)濟犯罪。由于市場活動本身的復雜性，經(jīng)濟犯罪行為往往與其他正常的經(jīng)濟交往行為或者與經(jīng)濟違法行為混雜在一起，這使得認定經(jīng)濟犯罪行為的難度增加，不同罪名之間的模糊性亦容易使企業(yè)家刑事法律風險加大。

“管理是柔性的，制度是剛性的，只有建立有效的制度才能真正有效地防范刑事法律風險。”單民說。

王春風則從基層檢察機關(guān)的角度出發(fā)，就防范企業(yè)刑事風險表達了自己的看法。他認為，檢察機關(guān)通過辦案，既要懲戒犯罪，又要幫助企業(yè)和企業(yè)家構(gòu)筑刑事風險防火墻。面對新的經(jīng)濟環(huán)境和變革中的立法和司法進程，檢察機關(guān)應當在預防企業(yè)刑事風險方面發(fā)揮重要作用。

首先要切實做好刑事風險預防工作。

中國古代時期扁鵲就提出治未病的理念，通過預防防范問題的發(fā)生，才是最高的境界。檢察機關(guān)在職務防范、未病預防方面積累了寶貴的經(jīng)驗。新形勢下，要把握好預測、預警、預防工作，從原來主要針對國有企業(yè)轉(zhuǎn)向公司企業(yè)監(jiān)控、全領(lǐng)域腐敗的犯罪預防新格局。切實加強與各類企業(yè)的溝通互動，充分運用個案預防、內(nèi)案預防等工作機制，切實幫助企業(yè)預防和解決在管理運營等諸多方面面臨的法律難題，促使企業(yè)健康、安全地成長。

其次是加強法律政策的實務研究。

隨著改革的深入，各類新型問題層出不窮，法律具有一定的滯后性，如何正確應用法律解決實際問題，需要在一線司法辦案中深入研究。去年，最高檢相繼出臺了關(guān)于促進科技創(chuàng)新、關(guān)于依法保護產(chǎn)權(quán)等多個刑事政策的規(guī)范性文件，為妥善處理涉及企業(yè)發(fā)展的刑事案件提供了指導。下一步，檢察機關(guān)應結(jié)合基層司法實踐加強實務調(diào)研，制定切實可行的實際操作規(guī)范。同時加大宣傳力度，確保法律和政策落到實處。

最后是不斷提升嚴格規(guī)范、公正文明的司法工作水平。

司法辦案是檢察機關(guān)與企業(yè)的紐帶，應進一步樹立嚴格規(guī)范、公正文明的司法理念，通過辦案既懲治犯罪，也維護企業(yè)的合法權(quán)利，既正確處理個案，更要督促和幫助企業(yè)完善風險防控機制。在打擊犯罪與服務保護并重的司法實踐中實現(xiàn)法律效果、政治效果和社會效果的高度統(tǒng)一。

企業(yè)家思想要轉(zhuǎn)變

全國工商聯(lián)原專職副主席、中國民營經(jīng)濟研究會會長莊聰生認為，目前企業(yè)面臨著各種風險，其中，如何處理好政商關(guān)系是企業(yè)普遍面臨的一個問題。自十八大以來，黨和國家加大反腐敗力度，外界可以看到，一個官員倒下，往往帶出一大片企業(yè)家；一個企業(yè)家倒下，也可能帶出一大批官員。

“企業(yè)一旦越過紅線、踩上刑事案件這個地雷，不僅對企業(yè)家本人，對家庭、對企業(yè)都是致命的打擊，而且往往引發(fā)企業(yè)的一系列危機?！鼻f聰生表示，自己就此問題跟各種類型和規(guī)模的企業(yè)進行過接觸，許多企業(yè)家表示，一旦被協(xié)助調(diào)查，企業(yè)都要脫好幾層皮。

在莊聰生看來，政商關(guān)系的本質(zhì)背后是權(quán)力與資本的關(guān)系，是政府與市場的關(guān)系，是公職人員與商人的關(guān)系。改革開放以來，我國的政商關(guān)系整體處于一種良性的互動。特別是隨著改革不斷的深化，政府與市場的關(guān)系不斷理順，可以說政商關(guān)系越來越向好的方向發(fā)展。

“但是在十八大以前，在一些地區(qū)、一些領(lǐng)域、一些行業(yè)、一些部門，確實存在程度不同的官商勾結(jié)、利益輸送、權(quán)錢交易、權(quán)色交易等問題?！鼻f聰生坦言，這些不正當?shù)年P(guān)系確實是很大的負能量，給經(jīng)濟生態(tài)、社會生態(tài)都帶來巨大的破壞。而在十八大以來，隨著反腐敗力度的加大，查處了一大批的腐敗分子和不法商人，現(xiàn)在官商勾結(jié)有所收斂，但是為官不作為的問題仍比較突出。

“富貴險中求——這是部分中國民營企業(yè)的現(xiàn)狀。我們茍且在當下還有著詩和遠方的夢想?！笔兰o文都教育科技股份有限公司董事長馮小平感嘆道，法治社會是人類社會千百年以來一直追求的所謂的正義、公平、自由、理想的社會狀態(tài)，而法治社會的構(gòu)建，需要很多人的共同努力。

作為資深律師，北京市合達律師事務所主任余塵見證了許多企業(yè)由小到大、由弱到強，也看到了不少如日中天的企業(yè)由于法治原因轟然倒塌。

余塵認為，近幾年來企業(yè)負責人對于民事法律風險防范，基本上已經(jīng)提上了日程，但對于企業(yè)的刑事風險，直到今天很多人也沒有將之放在企業(yè)風險防控的重點位置。這是因為企業(yè)刑事風險相比民事法律風險來說，出現(xiàn)的概率相對較低，但企業(yè)家們一旦出現(xiàn)刑事風險卻往往是毀滅性的。

“對部分企業(yè)家來說，還沒有機會談刑事風險防控他們就出局了?！庇鄩m表示，近幾年企業(yè)家犯罪的案例越來越多，企業(yè)家們面臨的刑事風險越來越大，一些企業(yè)已經(jīng)意識到這一風險，法務工作者亦開始關(guān)注這一領(lǐng)域，這對企業(yè)發(fā)展來說是好事。

“一旦企業(yè)觸犯了刑法，幾乎都是毀滅性的。錢買不來平安，只有事先預防，花費的成本才能更小，起的作用才能更大?！庇鄩m認為，對企業(yè)來說，刑事只能防范不能救濟，依靠救濟，企業(yè)往往沒有機會了。對一些有抱負、有理想的企業(yè)家來說，刑事風險防范絲毫不能懈怠，否則理想和抱負只能聽憑雨打風吹。對企業(yè)負責人來說，人身自由才是大事，今天沒有賺到錢，明天可能還有機會，但失去了自由就失去了一切，包括明天。

刑事風險應對之道

“預防是最好的保護，在全面依法治國背景下，依法治企，全面提升企業(yè)刑事風險防范的能力，規(guī)范企業(yè)經(jīng)營，保護企業(yè)合法權(quán)益，具有重要的現(xiàn)實意義和深遠的歷史意義?！眴蚊癖硎?。

很多中國企業(yè)犯罪是人情犯罪，企業(yè)在發(fā)展過程中常常出現(xiàn)和權(quán)力關(guān)系糾纏、曖昧等情形。官商勾結(jié)是近年來貪腐犯罪的重要表現(xiàn)，行政權(quán)力控制資源分配，決定審批和許可，因此，民營企業(yè)為了獲得更多的利益，甘愿冒風險巴結(jié)官員，這也是腐敗犯罪官員總會牽扯出一些企業(yè)家的原因。

此外，企業(yè)為了獲得有利交易機會，在招投標過程中、銷售過程中、驗收過程中，針對非國家工作人員實施的商業(yè)賄賂也非常普遍。

馮小平對此表示，遵紀守法是一個文明人起碼的道德要求，也是作為國家、公民、社會的一個基本要求。企業(yè)要生存，法律是底線，企業(yè)家要做的是要把合規(guī)問題掌握好，不要有僥幸心理。

“要認真研究法律法規(guī)，認真請教專家，相信專業(yè)的力量，相信專家的力量，把預防做在前面?！瘪T小平說，企業(yè)不應該過分重視救濟，相比之下，預防的成本非常低。

紅豆集團法務部部長鄧婉秋則建議，企業(yè)在經(jīng)營過程中，必須抓好幾方面的工作：

首先要加強企業(yè)信用管理。企業(yè)要致力于維護公平、有序、守法的市場秩序，配備專門的信用管理機構(gòu)和人員，制定并長期貫徹實施合同、稅務、人事、質(zhì)量、環(huán)保、安全生產(chǎn)等一系列管理制度，建立并形成信用建設(shè)的長效機制。

其次是倡導廉政文化建設(shè)。對內(nèi)要嚴格管理，持續(xù)培訓和學習，并適時征集員工的意見、建議進行回應和整改，以全體員工為領(lǐng)導干部的監(jiān)督主體。與此同時，杜絕對外合作和招標等工作的賄賂腐敗，堅決杜絕暗箱操作，堅持公開、公平、公正的三公原則，紀委和監(jiān)事會監(jiān)督整個招標流程，對招標過程中違反規(guī)定者進行嚴肅查處。

最后是貫徹依法治企工作。企業(yè)應提前對依法治企工作進行規(guī)劃，內(nèi)容包括完善法人治理結(jié)構(gòu)、規(guī)范人事管理、規(guī)范廣告宣傳管理、規(guī)范財稅投融資管理、規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)管理等企業(yè)各個方面相關(guān)的內(nèi)容，以制度規(guī)范企業(yè)的運行，最大限度地減少個人意志對企業(yè)行為的影響。通過制度的梳理、制定、宣傳、執(zhí)行，確保全體員工行為有準則，真正實現(xiàn)依法治企。

中國政法大學財稅法研究中心主任施正文則從稅務刑事風險角度探討了企業(yè)刑事風險防范問題。

他表示，稅務刑事責任一直比較重刑事化，以虛開增值稅專用發(fā)票罪為例，目前涉嫌該犯罪罪名的案例很多。在實踐中，一些沒有造成稅款流失的行為也可以構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。目前，我國稅收法律規(guī)范并不完善，刑法上涉及稅收類的問題也較為復雜。

“對納稅人來說，稅務風險、行政風險、刑事風險都隱含在稅務問題之下?！笔┱谋硎?。

法制日報社社長邵炳芳在論壇上發(fā)言

讓企業(yè)家不再畏首畏尾

企業(yè)是國民經(jīng)濟不可或缺的重要細胞，企業(yè)的生產(chǎn)和經(jīng)營決定著我國社會經(jīng)濟活動的升級和活力。企業(yè)家又是企業(yè)領(lǐng)頭人和決策者，企業(yè)要想穩(wěn)步地發(fā)展，企業(yè)家必須放開手腳，大膽創(chuàng)新與決策。因此，不應讓刑事風險懸掛在企業(yè)和企業(yè)家頭頂，不應讓企業(yè)家為此畏首畏尾。

單民建議，企業(yè)必須建立刑事法律風險控制機制，包括刑事法律風險的預警、內(nèi)控機制的建立措施等。此外，應該建立企業(yè)法律顧問制度，使法律風險管理的重點，從事后法律糾紛處理向事前防范轉(zhuǎn)移，有效避免企業(yè)的法律風險可能造成的損失。

“還可建立重大經(jīng)營活動法律審查機制。企業(yè)的重大生產(chǎn)經(jīng)營活動應當由相應的機構(gòu)進行審查。如董事會、股東會、經(jīng)理辦公會等，經(jīng)審查研究可以執(zhí)行的，再由法律顧問依法審查，出具法律意見書，以預防和減少企業(yè)經(jīng)營的法律風險?！眴蚊裢瑫r表示，對于企業(yè)重大的開支，應當委托會計事務所進行嚴格的審計，杜絕財務違法違規(guī)現(xiàn)象。

對于檢察機關(guān)等監(jiān)督機構(gòu)，單民則建議，可主動延伸檢察職能，構(gòu)建與企業(yè)的聯(lián)系機制，風險預警機制。監(jiān)督機構(gòu)應隨時了解和掌握企業(yè)的實際情況，增強服務的預見性和陣地性，適時開展調(diào)查研究，分析和研究企業(yè)發(fā)展環(huán)境的現(xiàn)狀和存在的問題，幫助企業(yè)找出風險漏洞，針對企業(yè)經(jīng)營過程中存在的問題做出有針對性、可操作性的檢察建議，幫助企業(yè)堵塞漏洞，為企業(yè)發(fā)展打造密封圈。

法制日報副總編輯李群在論壇上發(fā)言

“與此同時，檢察機關(guān)還應認真履行法律監(jiān)督職能，為企業(yè)健康發(fā)展創(chuàng)造良好的外部環(huán)境，降低外部風險?！眴蚊癖硎荆瑱z察機關(guān)應依法及時辦理侵害企業(yè)合法權(quán)益的舉報，依法嚴肅查處國家工作人員利用行政審批、監(jiān)督管理等職務便利，以各種方式向企業(yè)索賄等。

安東石油法務經(jīng)理付偉以技術(shù)類公司的銷售合規(guī)為例介紹說，作為技術(shù)服務類企業(yè)，各級營銷人員作為聯(lián)系客戶、服務客戶的重要門戶，有著重要的地位。與此同時，鑒于其構(gòu)成的特殊性，也存在著很大的法律風險。這些人員尤其在涉及各類行賄、受賄等問題上，存在重大的隱患。

“安東石油在上市時就充分意識到這個問題的重要性。當時國內(nèi)石油行業(yè)比較復雜，行業(yè)內(nèi)存在行賄受賄的風氣甚至潛規(guī)則現(xiàn)象比較嚴重。這種情況下，公司內(nèi)部簽發(fā)了關(guān)于開展陽光銷售規(guī)范銷售行為的指導性意見?！备秱ソ榻B說，該指導性意見要求員工正確區(qū)分正常的銷售行為和不正當交易之間的界限，區(qū)分罪與非罪的邊界；要求營銷人員積極學習技術(shù)支持，以產(chǎn)品優(yōu)勢和服務優(yōu)勢來爭取客戶，而非不正當?shù)慕灰仔袨?；要求員工不采取行賄的方式進進行營銷，同時也不允許員工以收受回扣等方式來進行營銷；建立有效的監(jiān)督機制，開展巡回培訓等各項監(jiān)督工作。

近一段時間，我國經(jīng)濟正處轉(zhuǎn)型升級的重要關(guān)口，一些傳統(tǒng)優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)增長乏力，很多企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展因此受到影響。這是短期內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境影響所導致，越是經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期，企業(yè)刑事風險越高。

在深化市場經(jīng)濟階段，企業(yè)和企業(yè)家的犯罪問題更加復雜，犯罪類型也更趨于多元，出現(xiàn)了許多新型的犯罪類型。作為企業(yè)來說，建立完善的現(xiàn)代治理結(jié)構(gòu)，確立公開、透明的決策機制和財務流程，始終將不違規(guī)、不違法作為經(jīng)營之本，方能基業(yè)長青。鑒于此，企業(yè)刑事風險防范，將是企業(yè)管理中永恒的話題。

今后，法制日報旗下《法人》雜志將每年舉辦中國企業(yè)法律風險管理論壇，結(jié)合企業(yè)經(jīng)營的需要細分法律專業(yè)領(lǐng)域，并定期舉辦企業(yè)法律風險防范實務操作的分論壇，以實踐經(jīng)驗和理論成果不斷促進企業(yè)法律風險的工作，為以法治企的全面實施貢獻自己的力量。