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    解析國際法淵源

    2017-05-27 10:06:41唐建華
    魅力中國 2016年29期
    關(guān)鍵詞:國際法院判例淵源

    摘 要:國際法淵源,在學(xué)界有著較大的爭議,因涉及國際法主體利益問題,各國對國際法淵源亦有不同的標(biāo)準(zhǔn)。本文擬對國際法淵源進(jìn)行淺討,以期能得出符合國際發(fā)展要求的國際法淵源。

    關(guān)鍵詞:國際法 法律淵源

    國際法律淵源存在著諸多問題和爭議,例如國際習(xí)慣與國際慣例的區(qū)分,聯(lián)合國在國際法中的作用,以及眾多國際法律的效力問題,等等。

    一、國際法淵源含義

    法律淵源是研究各專門法的重要工具,就法律淵源這個(gè)法律術(shù)語來說,具有多重含義。法律淵源是指法律的歷史來源、產(chǎn)生原因、理論原則、表現(xiàn)形式等,分為歷史意義和嚴(yán)格法律意義兩種淵源。法律淵源現(xiàn)多指法律的外在表現(xiàn)形式。

    對于國際法淵源,各學(xué)者有不同的理解和認(rèn)識(shí)?!秺W本海國際法》所認(rèn)為的“不同的國際法作者像一般法律作者一樣,使用‘法律淵源一詞是有不同的含義的”,“法律的淵源是一種名稱,用于指行為規(guī)則所有發(fā)生 和取得法律效力的歷史事實(shí)”。也有學(xué)者認(rèn)為,“所謂國際法淵源可以有兩種意義:其一是指國際法作為有效的法律規(guī)范所以形成的方式或程序;其他是指國際法淵源第一次出現(xiàn)的處所。從法律的觀點(diǎn)說,前一意義的淵源才是國際法的淵源;后一意義的淵源只能說是國際法的歷史淵源”。國際法淵源常被學(xué)者從實(shí)質(zhì)淵源、形式淵源、歷史淵源、規(guī)范形式、規(guī)范出處、造法方式等角度進(jìn)行理解。因此,對國際法淵源不宜進(jìn)行復(fù)雜的定義,過于復(fù)雜的定義不利于國際法淵源的理論研究,套用法律淵源簡潔的表述形式,國際法淵源亦主要指國際法的外在表現(xiàn)形式,即國際法的載體。

    二、《國際法院規(guī)約》第38條解讀

    《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定:“法院對于陳述各項(xiàng)爭端,應(yīng)依國際法裁判之,裁判時(shí)應(yīng)適用:(1)不論普通或特別國際協(xié)約,確立訴訟當(dāng)事國明白承認(rèn)之規(guī)條者;(2)國際習(xí)慣,作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者;(3)一般法律原則為文明各國所承認(rèn)者;(4)在第59條規(guī)定之下,司法判例及各國權(quán)威最高之公法學(xué)家學(xué)說,作為確定法律原則之補(bǔ)助資料者”。該條被大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為是國際淵源的標(biāo)準(zhǔn)。而有學(xué)者認(rèn)為此條不屬于國際法淵源的表述,該條款并沒有提及“淵源”,如果仔細(xì)觀察,并不能認(rèn)為是國際法淵源的一種列舉。

    其實(shí),對《國際法院規(guī)約》第38條的理解,應(yīng)建立在《國際法院規(guī)約》的立法背景上。《國際法院規(guī)約》第38條可以作為國際法淵源范圍,國際法院系聯(lián)合國下屬處理國際間爭議的裁決機(jī)構(gòu),聯(lián)合國不能像各國立法一樣去制定適用于國際間紛爭的法律,《國際法院規(guī)則》是解決國際法院如何適用國際法解決國際爭端的,該條恰好解決了適用法律的來源和依據(jù),具備了法律淵源表征。從該條所列舉的內(nèi)容來看,包含了國際法淵源的范疇,對于國際條約、國際習(xí)慣、一般法律原則、司法判例、學(xué)者學(xué)說作為國際法淵源,學(xué)界并無爭議,故,從內(nèi)容上看,具備了法律淵源的實(shí)質(zhì)。

    三、國際法淵源種類

    通過對國際法淵源分析及對《國際法院規(guī)約》第38條的理解,結(jié)合國際法發(fā)展的趨勢,國際法淵源應(yīng)包含以下幾個(gè)方面。

    1、國際條約。

    國際條約在國際法中所占的重要地位,構(gòu)成現(xiàn)代國際法最重要的淵源?!皣H條約法的基本理論就像國內(nèi)法中的合同法一樣,對整個(gè)法律體系起根本性的指導(dǎo)作用,它貫穿于整個(gè)國際法學(xué)的始終,涉及國際法學(xué)的每一個(gè)部門,因?yàn)槊總€(gè)部門法的規(guī)則的形成、發(fā)展和變更都是以條約法為基礎(chǔ)的?!睏l約在國際法中的重要性不言而喻,是維系國際主體間的重要規(guī)則。

    國際條約是兩個(gè)或兩個(gè)以上的國際法主體依國際規(guī)則而締結(jié)的,用以確定締結(jié)主體間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議,是國際規(guī)則形成和存在最明確的載體。國際條約滿足國際法淵源的條件,是國際法的主要淵源。

    2、國際習(xí)慣

    國際習(xí)慣是國家主體間以默示的方式認(rèn)同而對所有國際主體產(chǎn)生拘束力的協(xié)議,是長期的國際交往中逐漸形成的不成文的行為規(guī)則,具有普遍的法律約束力。國際習(xí)慣具有實(shí)踐性和重復(fù),即經(jīng)過國際主體長時(shí)間來無數(shù)次的實(shí)踐,重復(fù)使用后受到國際主體接受、認(rèn)可并遵循的規(guī)則。國際習(xí)慣具有悠久的歷史,比國際條約更古老、更原始,部分國際條約是在國際習(xí)慣基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。國際習(xí)慣對國際法的發(fā)展、國際主體的交流具有不可替代的作用,是國際法的重要淵源。

    3、一般法律原則

    學(xué)界對一般法律原則作為國際法淵源沒有太大爭議,但對其是作為國際法主要淵源還是輔助淵源則各不統(tǒng)一。有直接將一般法律原則列入國際法主要淵源范疇的;有學(xué)者將國際條約和國際習(xí)慣稱作國際法淵源,而將司法判例及學(xué)者學(xué)說列為次要淵源或輔助性淵源;有的直接將一般法律原則列為“確定法律原則的補(bǔ)助資料之一”。一般法律原則是各國法律體系所共有的原則,它能夠彌補(bǔ)國際條約和國際習(xí)慣運(yùn)行過程中留下的空白,為國際條約和國際習(xí)慣的適用提供予以參照的法律背景。一般法律原則實(shí)際發(fā)揮著的是補(bǔ)充作用,故,不能成為獨(dú)立的國際法淵源,是補(bǔ)充性的國際法律淵源。

    4、司法判例和學(xué)者學(xué)說

    司法判例作為一種法律淵源,是源自以判例法為主的英美法系國家。學(xué)者學(xué)說是不能成為法律淵源的,之所以會(huì)提出學(xué)者學(xué)說,主要是在英美法系國家存在大量各類判例,學(xué)者對判例進(jìn)行整理、編撰,形成與判例相輔的學(xué)說,在法官審理類似案件時(shí),進(jìn)行參考、引用。在國際法淵源上,國際法院在審理國際法主體間紛爭時(shí),國際法各主體內(nèi)斗出現(xiàn)過的判例,國際法院可以引用,故,司法判例可以作為國際法淵源之一,但由于其具有較強(qiáng)的限定性,只能成為國際法的輔助性淵源。國際間關(guān)系是一個(gè)發(fā)展中動(dòng)態(tài)關(guān)系,學(xué)者學(xué)說也具有時(shí)代性,常對國際法原則、規(guī)則、習(xí)慣等進(jìn)行總結(jié)、整理、研究,在國際法規(guī)則的解讀、確定等方面具有一定的輔助作用,所以,學(xué)者學(xué)說是國際法的輔助淵源。

    5、國際組織的決議

    國際組織分廣義的國際組織和狹義的國際組織。廣義的國際組織指政府間國際組織和非政府間國際組織兩種;狹義的國際組織只包括政府間國際組織。政府間國際組織的成立是為了一定的目的,目的的不同導(dǎo)致了國際組織的類別多樣。國際組織要運(yùn)轉(zhuǎn),就需要各成員國(主要是成立時(shí)的成員國)共同制定對成員國具有共同約束力的協(xié)定、章程、決議。所以,只有政府間國際組織的章程、條約、決議才能夠成為國際法的淵源。

    6、國際主體的單方行為

    國際社會(huì)是一個(gè)大的社會(huì)環(huán)境,某一主體的單方法律行為可能會(huì)給其他主體帶來相應(yīng)的法律后果。但對國際主體的單方法律行為,必須進(jìn)行嚴(yán)格的限定,即在什么狀態(tài)下可以成為國際法淵源。國際法主體僅在內(nèi)部發(fā)生法律效力的行為不能算國際法淵源,如,某國在國內(nèi)宣布本國養(yǎng)老政策,該規(guī)則只是在其本國對其國民產(chǎn)生效力。但若國際主體的行為對,其他主體產(chǎn)生一定影響,則應(yīng)納入國際法淵源,如,甲國宣布放棄對本國無人區(qū)A地區(qū)的管理,那A地區(qū)域就處于無主土地狀態(tài),在其他國家按國際法先占原則對A地區(qū)進(jìn)行占有后,甲國不能以A地區(qū)曾經(jīng)是其領(lǐng)土為由,要求其他國家歸還,甲國的宣布放棄行為可以作為國際法律淵源。

    國際法淵源是國際法的重要組成部分,國際條約、國際習(xí)慣、一般法律原則司法判例、學(xué)者學(xué)說、國際組織決議、國際主體單方法律行為等是國際法淵源的主要組成部分。隨著國際社會(huì)、世界經(jīng)濟(jì)、文化不斷發(fā)展,國際主體間貿(mào)易、合作越來越多,相關(guān)的國際法律也會(huì)越來越多,類別和范圍會(huì)越來越廣,體系將更加明確,國際法淵源將會(huì)不斷法治、變化,隨著化的快速發(fā)展。

    參考文獻(xiàn)

    [1]王鐵崖,陳體強(qiáng)譯:《奧本海國際法》(第8版),商務(wù)出版社,1981年版上卷第Ⅰ分冊,第17頁.

    [2]周鯁生:《國際法》(上冊),商務(wù)印書館,1976年版,第10頁.

    作者簡介

    唐建華,1980年11月生,男,貴州普安人,貴陽中醫(yī)學(xué)院紀(jì)委辦公室副主任,研究領(lǐng)域:民商法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、腐敗治理。

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