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    刑法中正當(dāng)化行為初論

    2017-05-12 23:12童瑤
    南風(fēng) 2017年14期

    童瑤

    [關(guān)鍵詞]正當(dāng)化行為;違法阻卻事由;犯罪構(gòu)成要件

    刑法中正當(dāng)化行為,一直都是一個(gè)歧義眾多的法律術(shù)語(yǔ),一如“一張普羅透斯似的面孔,變幻無(wú)常、隨時(shí)可呈不同形狀,并具有極不相同的面貌。”

    邏輯學(xué)認(rèn)為,要想深化研究某一理論,明確基本概念必不可少。所以,面對(duì)這個(gè)有著眾多歧義,且至今還未形成統(tǒng)一的刑法概念——“正當(dāng)化行為”,首先要做的,便是厘清其內(nèi)涵外延,明確其類型劃分,而這無(wú)疑對(duì)“深化刑法理論研究,完善正當(dāng)化行為的刑事立法,推動(dòng)正當(dāng)化行為的刑事司法實(shí)踐”具有重大意義和價(jià)值。

    1 正當(dāng)化行為的理論界定

    一般認(rèn)為,大陸法系刑法理論體系中,對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等正當(dāng)化的行為,統(tǒng)稱為違法阻卻(性)事由,但日本有學(xué)者稱其為“正當(dāng)化事由”,或注括號(hào)“阻卻違法事由”;德國(guó)有“阻卻違法性”和“合法化事由”等詞語(yǔ);意大利多用“正當(dāng)化原因”一詞;俄羅斯以“排除行為有罪性質(zhì)的情節(jié)”來(lái)予以表述。而“合法抗辯事由”則是其在英美雙階層刑法理論體系中的指稱。我國(guó)大陸對(duì)于正當(dāng)化行為的稱謂就更多了,學(xué)者們對(duì)此莫衷一是。

    在諸多稱謂中,最具典型的便是以下五種:違法阻卻事由、合法抗辯事由、排除社會(huì)危害性的行為、犯罪構(gòu)成的非犯罪化、正當(dāng)化事由。

    2 兩種犯罪構(gòu)成理論體系中的正當(dāng)化行為

    要在眾多稱謂中厘清正當(dāng)化行為的確切內(nèi)涵,我認(rèn)為,首先至少必須要研究大陸法系犯罪構(gòu)成理論體系與我國(guó)犯罪構(gòu)成理論體系,并進(jìn)行概念對(duì)比。

    2.1 兩種犯罪構(gòu)成理論體系的宏觀說(shuō)明

    大陸法系犯罪構(gòu)成理論體系是“構(gòu)成要件該當(dāng)性(核心)、(事實(shí)的評(píng)價(jià))—違法性(法律的評(píng)價(jià))—有責(zé)性(責(zé)任的評(píng)價(jià))”這樣的三階層評(píng)價(jià)系統(tǒng)。它將一個(gè)整體的行為,以不同的意義劃分為不同的犯罪成立要件。而我國(guó)大陸地區(qū)的犯罪構(gòu)成系統(tǒng)則是犯罪構(gòu)成四要件,即“犯罪主體要件、犯罪主觀要件、犯罪客觀要件、犯罪客體要件”。四要件以“社會(huì)危害性為內(nèi)容出發(fā)點(diǎn),以要件齊合填充為構(gòu)造形式”,意圖從整體上綜合宏觀的評(píng)定犯罪行為。

    2.2 兩種犯罪構(gòu)成理論在實(shí)質(zhì)內(nèi)容上的對(duì)應(yīng)

    大陸法系國(guó)家犯罪構(gòu)成理論中“構(gòu)成要件”的要素的種類:

    行為主體(只含“自然人與法人”及“特定身份”之內(nèi)容,無(wú)責(zé)任能力評(píng)價(jià))

    行為客體(結(jié)果犯/行為犯,“法益”—社會(huì)秩序的想象價(jià)值)

    行為(核心.符合構(gòu)成要件的犯罪事實(shí),包括行為時(shí)間、地點(diǎn)、實(shí)施方法或手段)

    行為狀況(行為時(shí)的特別情狀)

    行為結(jié)果

    構(gòu)成要件的故意與過(guò)失

    對(duì)應(yīng)性:

    2.2.1 “該當(dāng)性”

    大陸法系國(guó)家犯罪構(gòu)成理論——我國(guó)大陸地區(qū)犯罪構(gòu)成理論

    行為主體特定身份要素——犯罪主體的特殊身份

    行為客體——犯罪對(duì)象

    行為、行為狀況、犯罪結(jié)果——犯罪客觀要件

    故意和過(guò)失——屬于主觀要件罪過(guò)的內(nèi)容

    2.2.2 “違法性”

    大陸法系國(guó)家犯罪構(gòu)成理論——我國(guó)大陸地區(qū)犯罪構(gòu)成理論

    形式的違法性判斷中阻卻違法事由(消極違法性因素,但在犯罪構(gòu)成理論本身內(nèi)進(jìn)行考察)——排除犯罪性行為(不在犯罪構(gòu)成理論本身內(nèi),但在對(duì)行為作是否符合犯罪構(gòu)成要件的審查時(shí),又必須考慮是否具有這種阻卻犯罪性的行為情形)

    實(shí)質(zhì)的違法性判斷——犯罪客體要件

    區(qū)別:

    大陸法系國(guó)家:違法性判斷存在著超法規(guī)性,即合法化事由的合法存在;實(shí)質(zhì)違法性只是‘yes or ‘no的問(wèn)題,并無(wú)程度上的差別。

    我國(guó):罪刑法定要求,排除犯罪性的行為、客觀要件都由刑法規(guī)定;犯罪客體要件與犯罪概念中的社會(huì)危害性緊密相連,它體現(xiàn)了行為的社會(huì)危害性及其程度。

    2.2.3 “有責(zé)性”

    大陸法系國(guó)家犯罪構(gòu)成理論的“責(zé)任”要素包括:

    責(zé)任能力:行為人的負(fù)罪能力(刑事責(zé)任年齡以及精神狀態(tài))

    責(zé)任故意:僅為對(duì)違法性的認(rèn)識(shí),不包括對(duì)犯罪構(gòu)成事實(shí)的認(rèn)識(shí)

    責(zé)任過(guò)失:判斷是否具有阻卻主觀注意義務(wù)的違反性

    期待可能性:期待行為人在彼時(shí)彼景下作出其他適法情形

    對(duì)比:

    責(zé)任能力要素——犯罪主體要件下的責(zé)任能力

    責(zé)任的故意和過(guò)失——?dú)w于犯罪主觀要件的罪過(guò)因素中

    期待可能性,暫時(shí)并無(wú)與之相對(duì)應(yīng)的完整部分

    3 結(jié)語(yǔ)

    形式上的侵害性、實(shí)質(zhì)上的正當(dāng)化、法律后果上的阻卻事由,以及不受法律否定評(píng)價(jià)的性質(zhì),正是正當(dāng)防衛(wèi)的經(jīng)典表述。當(dāng)今世界各國(guó)無(wú)論法系都對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)進(jìn)行不懈的研究,正說(shuō)明了刑法謙益性是現(xiàn)代刑法的大勢(shì)所趨,刑法體現(xiàn)人權(quán)保障是當(dāng)今刑法的人心所向。所以,為法秩序所容忍、為保護(hù)法益所必需、法益衡量的重要標(biāo)準(zhǔn)——即是正當(dāng)化行為合理存在的依據(jù)。正當(dāng)化行為,既是對(duì)不必要的自我犧牲精神的反抗,更是一種公民權(quán)利的自我保護(hù)手段,我期待在我國(guó)的犯罪構(gòu)成理論體系中,可以將正當(dāng)防衛(wèi)納入,從而具體貫徹程序高于實(shí)體、保護(hù)重于打擊、預(yù)防先于懲罰的現(xiàn)代刑法理念!

    作者單位:

    西北政法大學(xué)

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