企業(yè)并購的法律風險防范措施研究

摘 要 企業(yè)經(jīng)營與發(fā)展必然面臨各種風險，一旦無法有效解決這些風險，將會對企業(yè)未來發(fā)展帶來極其不利的影響。尤其是企業(yè)并購法律風險，包括資產(chǎn)風險、人事風險、匯率風險、經(jīng)營風險、知識產(chǎn)權(quán)風險與環(huán)境風險等，直接影響著企業(yè)當前經(jīng)營與未來發(fā)展趨勢。認知到企業(yè)并購風險規(guī)避的重要性，我國也出臺了一系列企業(yè)并購法律風險防范的相關(guān)規(guī)定，其企業(yè)并購法律風險防范現(xiàn)狀不容樂觀，著實缺乏完善的企業(yè)并購法律風險防范政府監(jiān)督機制。因此在企業(yè)并購法律風險防范措施的改革中，本文認為應(yīng)從企業(yè)并購法律風險防范規(guī)定與政府職能部門的完善兩個角度逐步改革。

關(guān)鍵詞 企業(yè)并購 法律風險 防范措施

作者簡介：桂愛勤，河南國基律師事務(wù)所。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.326

21世紀的今天，我國企業(yè)發(fā)展規(guī)模日益擴大，推動了中國經(jīng)濟快速發(fā)展。當然企業(yè)并購現(xiàn)象也越來越多，也不再局限于單一的同行企業(yè)并購，而是跨行業(yè)與不同國家企業(yè)的并購。當前企業(yè)并購更體現(xiàn)了多戰(zhàn)略性、深層次化與多元化的發(fā)展特點，與此同時企業(yè)并購也帶來了一系列法律風險。為進一步緩解我國企業(yè)并購的法律風險現(xiàn)象，我國針對企業(yè)并購法律風險防范出臺了一系列相關(guān)規(guī)定，從政府監(jiān)督機制完善立場有效避免企業(yè)并購的法律風險。但隨著企業(yè)并購過程法律風險現(xiàn)象的層出不窮，帶給我國企業(yè)發(fā)展極其不利影響，從這一角度出發(fā)，如何做好企業(yè)并購法律風險的有效防范依然是我國發(fā)展積極探索的一個問題。因此本文對企業(yè)并購的法律風險防范措施研究意義重大。

一、企業(yè)并購的法律風險防范措施現(xiàn)狀

任何企業(yè)并購都涉及風險與法律問題，法律風險直接決定著企業(yè)并購的成敗與發(fā)展趨勢。當今企業(yè)并購法律風險多指財務(wù)風險、產(chǎn)權(quán)風險、經(jīng)營風險、人員勞動風險、環(huán)保風險、合同整合風險與匯率風險等。我國企業(yè)并購法律風險防范措施的應(yīng)用現(xiàn)狀如何，可從企業(yè)并購法律風險防范的相關(guān)規(guī)定與政府監(jiān)督機制兩方面說起：

第一，企業(yè)并購法律風險防范的相關(guān)規(guī)定。企業(yè)并購的法律風險規(guī)定我國已出臺了許多，比如說《競爭法》、《公司法》、《稅法》、《反壟斷法》、《知識產(chǎn)權(quán)法》、《勞動法》、《信托法》、《投資法》、《上市公司并購法》等公約。以《公司法》為例，明確規(guī)定了企業(yè)合并與兼并的要求，主要從企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)資金出資規(guī)模、企業(yè)股東數(shù)量、企業(yè)管理等角度做了具體說明。我國出臺的《反壟斷法》從壟斷行為的評定標準與分類過程做了主要說明，一旦政府濫用行政權(quán)力，在調(diào)查壟斷行為并確認后，定要追求其法律責任 。當然這些規(guī)定在《反壟斷法》均有明確規(guī)定?！秳趧臃ā访鞔_規(guī)定了簽訂勞動合同與解除勞動合同的具體退訂，從任用員工、解聘員工、員工薪酬福利、工會組織等方面分析了企業(yè)并購的法律風險防范途徑。以《證券交易法》為例的企業(yè)并購法律風險防范，從大中型上市公司角度分析了企業(yè)股票債券收購的一些難題，從監(jiān)督角度探討了證券法規(guī)的接受程度?！堵蓭煼ā窂穆蓭熃嵌让鞔_企業(yè)中律師不可或缺的作用，也明確規(guī)定了企業(yè)并購中律師參與的具體步驟，并指出律師需從法律角度引導(dǎo)企業(yè)的合法并購與規(guī)范化并購 。在國際條約的退訂中，從國際條約的法律退訂等角度分析了企業(yè)參與的具體步驟與措施，律師參與企業(yè)并購時需認真履行自己的職責，從國際條約角度遵守企業(yè)并購的一些法律法規(guī)問題。企業(yè)并購法律風險防范的缺陷也是多方面的。一是立法效力層次低。企業(yè)并購的環(huán)節(jié)較多，在主觀上缺乏主體行為的關(guān)系規(guī)定，尤其是企業(yè)并購立法階段，缺乏行政法規(guī)與法規(guī)的明確規(guī)定。當前企業(yè)并購立法的法律實際比例較小，企業(yè)并購適用階段法律法規(guī)權(quán)威性降低 。二是缺乏立法統(tǒng)一性的指導(dǎo)。我國企業(yè)并購中出臺的一些法律，缺乏針對性和全面性特征，在立法保障中立法權(quán)威性降低，往往是出現(xiàn)了問題以后才修改已經(jīng)出臺的法律，這樣來回修改中依然無法解決企業(yè)并購出現(xiàn)的各種法律問題。企業(yè)并購存在的法律問題也是多方面的，尤其是企業(yè)并購過程遇到的各種法律問題，法律維護引導(dǎo)作用不突出，法律體系規(guī)范不完善，并購風險帶來的損失也無法及時彌補。因此我國企業(yè)并購發(fā)展需要一套切實可行的并購法律體系，從風險防控角度指導(dǎo)管理并購中存在的各種法律風險，也要準確無誤的預(yù)測我國企業(yè)并購的法律風險等問題。

第二，企業(yè)并購法律風險防范的政府監(jiān)督機制。我國為進一步防范企業(yè)并購法律風險，從法律制度規(guī)范角度規(guī)范法律實施與監(jiān)督操作步驟，但當前法律防范操作環(huán)節(jié)，主要從政府部門監(jiān)督管理與社會機構(gòu)組織參與兩個方面參與。一是政府組織部門的監(jiān)督管理。企業(yè)并購不僅涉及到產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移與員工裁減問題，更涉及到行業(yè)變化和社會經(jīng)濟影響等問題 。一旦政府積極管理監(jiān)控企業(yè)并購現(xiàn)象，可有效規(guī)避企業(yè)存在的法律風險。當然我國政府為進一步規(guī)避企業(yè)并購法律風險，在含有國有資產(chǎn)成分企業(yè)并購監(jiān)控中，通常是由國資委機構(gòu)監(jiān)控管理，及時解決企業(yè)并購產(chǎn)生的產(chǎn)權(quán)糾紛，及時解決產(chǎn)權(quán)規(guī)定中存在的各種文體，有效規(guī)避任何不利于國家集體利益的行為。就一些證券市場上市公司而言，企業(yè)的合并多由證監(jiān)會監(jiān)督過程實現(xiàn)，需做好制度規(guī)范的監(jiān)督管理，從公開、透明角度實現(xiàn)企業(yè)并購管理。企業(yè)并購法律風險也是多方面的，比如說包括產(chǎn)權(quán)混亂、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、財務(wù)黑幕等法律風險，有證監(jiān)會的監(jiān)督與法律約束均可合理解決。就我國特定領(lǐng)域的企業(yè)合并法律風險防范，往往從實際情況分析，從根源上做好地方政府法律法規(guī)的監(jiān)控與規(guī)范調(diào)整。二是社會機構(gòu)組織對企業(yè)并購法律風險防范的干涉。一般來說企業(yè)并購的參與者是企業(yè)，但社會機構(gòu)組織的干涉過程，包括新聞媒體的報道與宣傳，也包括行業(yè)組織的發(fā)展方向都會帶來實質(zhì)性的影響。新聞媒體一旦公開透明宣傳報道企業(yè)并購的信息，也暴露了企業(yè)合并的法律風險，這一做法引起各行各業(yè)的廣泛關(guān)注。行業(yè)組織規(guī)定發(fā)展階段，需要從行業(yè)的角度分析企業(yè)并購面臨的一些法律風險。這些法律問題的存在不僅受到工會的影響，更受到社會群眾因素的干涉，民間力量也是無可置疑的 。從環(huán)境保護與社會就業(yè)角度考慮，這些監(jiān)督過程需要有計劃、有組織、有力量的組織群體共同完成。然而我國企業(yè)并購不科學(xué)現(xiàn)象時有發(fā)生，在組織機構(gòu)的監(jiān)督管理過程，存在的問題也是多方面的?？蓮娜齻€方面說起。一方面是缺乏統(tǒng)一的機構(gòu)組織監(jiān)督和管理，我國一些機構(gòu)組織行政權(quán)力意識強，缺乏企業(yè)并購的專業(yè)指導(dǎo)與服務(wù)，使得機構(gòu)組織的監(jiān)督管理流于形式。一方面不科學(xué)的適用法律問題很難保障企業(yè)并購的成敗。企業(yè)認為企業(yè)并購應(yīng)是簡單的形式，需要企業(yè)內(nèi)部人員意見一致就可完成企業(yè)并購。這種并購方法缺乏有效協(xié)調(diào)，一旦面臨各種問題，企業(yè)商談不一致，資產(chǎn)不清、員工不和與管理混亂等現(xiàn)象時有發(fā)生。另一方面存在頑固的地方保護主義，某一地區(qū)企業(yè)并購的政策與稅收幅度不同，從本地區(qū)經(jīng)濟考慮，聯(lián)系本地區(qū)財政因素，一旦企業(yè)并購總部遷移，必然帶來法律適用等相關(guān)問題，并購后的企業(yè)收益與成本等問題的出現(xiàn)極其不利于企業(yè)長遠發(fā)展。外來資本與企業(yè)并購發(fā)展階段，需從另一角度以平和穩(wěn)定心態(tài)更長遠的看待企業(yè)并購的各種問題。

二、企業(yè)并購的法律風險防范措施的改革方向

現(xiàn)階段，企業(yè)并購的法律風險也有不同的階段，企業(yè)并購前的風險多由并購戰(zhàn)略制定的失敗導(dǎo)致，企業(yè)并購之前缺乏專業(yè)的調(diào)查分析，缺乏對行業(yè)發(fā)展前景的規(guī)劃，缺乏和自身發(fā)展需求相符合的并購戰(zhàn)略計劃，多表現(xiàn)為決策失誤風險。并購中的法律風險多表現(xiàn)為高債務(wù)資本成本風險，企業(yè)并購后的法律風險多為人事沖突風險、管理層沖突與文化沖突等。隨后企業(yè)并購法律風險防范措施的改革方向，更要聯(lián)系實際，完善企業(yè)并購法律風險防范制度，完善政府職能部門，充分發(fā)揮政府職能部門指導(dǎo)作用，防范企業(yè)并購法律風險時，做好政府職能部門的科學(xué)引導(dǎo)與監(jiān)督工作。確切的來說，企業(yè)并購的法律風險防范措施的改革方向，具體體現(xiàn)如下：

第一，完善企業(yè)并購法律風險防范制度。企業(yè)并購的法律風險防范需進一步完善風險防范制度，可從兩個方面做起。一是進一步完善《反壟斷法》，我國當前的《反壟斷法》雖有統(tǒng)一的競爭法體系，但存在的問題也是多方面的。比如說不明確的涉及范圍與調(diào)整對象，也比如說無法明確規(guī)劃企業(yè)的領(lǐng)域和發(fā)展方向，國家基礎(chǔ)地位難以充分發(fā)揮。更比如說操作性太差，企業(yè)并購規(guī)范要求不明確，需要進一步完善企業(yè)并購衡量標準規(guī)范，也要進一步明確企業(yè)并購一旦違法的處罰力度，制定切實可行的衡量標準。二是制定企業(yè)并購法，雖然反壟斷法可有效指導(dǎo)企業(yè)并購的風險管理，但依然需要更深層次的立法防范處理企業(yè)并購的法律風險。我國企業(yè)并購面臨更復(fù)雜的問題，不僅要做好企業(yè)內(nèi)部的并購管理，也要從外資角度規(guī)范企業(yè)并購行為，有效預(yù)防企業(yè)并購帶來的法律風險。企業(yè)并購主要有民營企業(yè)并購問題域國有企業(yè)并購問題，也包括非上市公司與上市公司的并購，一旦及時調(diào)整單行法規(guī)形式，仍需要及時調(diào)整企業(yè)并購的法律基礎(chǔ)，實現(xiàn)外資并購的調(diào)整工作。因此企業(yè)并購法律風險防范制度的完善，就要從反壟斷法的基礎(chǔ)上完善和補充其他法律法規(guī)。一旦企業(yè)并購法律體系框架完善，法律并購法律風險也會得到更好的防范效果。

第二，完善政府職能部門。企業(yè)并購法律風險防范措施的改善，也要進一步完善政府職能部門，可從兩個方面做起。一是企業(yè)并購之前充分發(fā)揮政府職能部門的指導(dǎo)作用，不成熟企業(yè)發(fā)展中一旦遭遇企業(yè)并購失敗，還需要加強信息引導(dǎo)與服務(wù)。我國政府職能部門應(yīng)建立糾紛協(xié)調(diào)組織機構(gòu)，設(shè)立商業(yè)服務(wù)組織部門，更好的服務(wù)海外并購遇到的各種法律糾紛，從專業(yè)與權(quán)威角度收集信息，提供更加科學(xué)合理的信息。二是企業(yè)并購法律風險的防范，也要充分發(fā)揮政府職能部門的科學(xué)引導(dǎo)監(jiān)督作用。政府要適度參與企業(yè)并購行動，避免出現(xiàn)過多過少的干預(yù)，企業(yè)并購中正確定位政府角色，從引導(dǎo)監(jiān)督立場加強政府管理。企業(yè)并購中需要稅收部門、銀行部門、環(huán)保部門、工商部門等有效協(xié)調(diào)與監(jiān)督，從職責負責角度實現(xiàn)靈活系統(tǒng)性的監(jiān)督，加強國際的接軌與統(tǒng)一。企業(yè)并購應(yīng)避免侵犯國家產(chǎn)權(quán)、涉密國家機密等問題，也要特別關(guān)注勞工群眾問題，充分提高黨支部積極作用，定位企業(yè)并購的發(fā)展位置，履行企業(yè)并購的職責，政府職能部門也要加強監(jiān)督與管理，及時消除障礙，加強國際之間的協(xié)調(diào)。

三、結(jié)語

總而言之，企業(yè)并購法律風險應(yīng)有效避免，從我國企業(yè)并購法律風險的相關(guān)防范法規(guī)與政府職能部門完善兩個角度出發(fā)，提出切實有效的防范措施。防范企業(yè)并購前的法律風險，就要提高目標企業(yè)生產(chǎn)技術(shù)水平，提高職工素質(zhì)水平，積極探索企業(yè)發(fā)展核心價值，發(fā)揮企業(yè)最大發(fā)展?jié)摿?，?yōu)化企業(yè)產(chǎn)業(yè)環(huán)境，合理預(yù)期企業(yè)未來收益能力。企業(yè)并購前也要正確科學(xué)評估企業(yè)發(fā)展要求，從企業(yè)安全性分析立場與產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景出發(fā)，做好企業(yè)維持性投資管理，選擇最佳投資目標企業(yè)進而降低企業(yè)并購風險。企業(yè)并購中法律風險的防范更要避免反并購風險、融資支付風險、政府干預(yù)風險的存在。企業(yè)并購后的法律風險防范，需要切實可行的文化整合與業(yè)務(wù)整合方案，確定科學(xué)文化整合模式，尊重不同行業(yè)企業(yè)的文化差異，從企業(yè)發(fā)展角度規(guī)避法律風險，帶給企業(yè)更長遠的經(jīng)濟效益與社會效益。

注釋：

張金鑫.企業(yè)并購法律風險及其防范.西部皮革.2016，38（8）.75.

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