論少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化的特征

蒙愛紅

[摘要]少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化彌補(bǔ)了國(guó)家制定法的空隙，對(duì)少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)秩序的維持起到了積極的作用，是國(guó)家法律文化的重要組成部分。認(rèn)識(shí)和研究少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化，有利于國(guó)家法治社會(huì)的建立。本文從內(nèi)容、體現(xiàn)、鄉(xiāng)土性和民族性、宗教性等方面，分析少數(shù)民族法律文化的特征。

[關(guān)鍵詞]少數(shù)民族；習(xí)慣法；法律文化

[中圖分類號(hào)]G112 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1005-3115（2016）24-0069-02

自秦朝建立以來(lái)，中國(guó)就是一個(gè)統(tǒng)一的多民族國(guó)家，境內(nèi)的各民族間一直保持著經(jīng)濟(jì)、政治、文化等方面的聯(lián)系與交流，互相之間進(jìn)行著學(xué)習(xí)、借鑒和融合。同時(shí)，少數(shù)民族保留了自己的傳統(tǒng)文化特質(zhì)，從而使我國(guó)的法律文化體現(xiàn)出多元性的特征。少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化主要通過(guò)習(xí)慣法的方式存在并發(fā)揮其作用，是國(guó)家法之外的客觀存在，是國(guó)家法律文化的組成部分，正如千葉正士所言：“不認(rèn)真對(duì)待法律的社會(huì)文化基礎(chǔ)，就不可能成功地實(shí)現(xiàn)法律的現(xiàn)代化?！睂?duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化特質(zhì)的研究和探索，是認(rèn)識(shí)和理解少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化的核心部分。本文試從以下幾個(gè)方面對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化的特質(zhì)進(jìn)行論證和總結(jié)。

一、少數(shù)民族法律文化以習(xí)慣法為核心內(nèi)容

習(xí)慣法是少數(shù)民族在長(zhǎng)期的生產(chǎn)、生活實(shí)踐中逐漸形成的，經(jīng)世代相傳、不斷發(fā)展，為本民族所信守的部分觀念形態(tài)和約定俗成的群眾生活模式的規(guī)范，它一般靠盟約等方式來(lái)調(diào)整個(gè)人之間和部落之間的各種社會(huì)關(guān)系，以達(dá)到維護(hù)本地區(qū)社會(huì)秩序的目的。習(xí)慣法是少數(shù)民族社會(huì)的基本行為范式，特別是在糾紛解決、維護(hù)社會(huì)秩序等領(lǐng)域具有主導(dǎo)性、持續(xù)性。在這種背景下，國(guó)家制定法不是至高無(wú)上和無(wú)所不包的，而僅僅為治理的手段之一，甚至處于次要的地位。少數(shù)民族地區(qū)這種立足于社會(huì)和諧并強(qiáng)調(diào)人的習(xí)慣道德力量的特殊的傳統(tǒng)法律文化，形成了以少數(shù)民族習(xí)慣法為主的“民風(fēng)有序” “路不拾遺” “憎恨偷竊” 的法律文化觀念。首先，習(xí)慣法的形成是由習(xí)慣演變升華而來(lái)?，幾宓拿裰{有：“石牌（習(xí)慣法）大過(guò)天。”彝族民謠說(shuō)：“山林有清泉，彝家有爾比（習(xí)慣法）。說(shuō)話一條線，爾比是銀針。”其次，習(xí)慣法與當(dāng)?shù)禺?dāng)時(shí)人們的生產(chǎn)方式、生活習(xí)慣、意識(shí)形態(tài)有密切的關(guān)系。再次，同樣的道理，居住在林區(qū)的群眾，有保護(hù)利用樹林確定林權(quán)的習(xí)慣法。缺水地區(qū)，特別注重用水灌溉的習(xí)慣法。習(xí)慣法有的源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，世代相傳，有的公眾認(rèn)可，視為神圣。這種傳統(tǒng)的力量和意志，個(gè)人的權(quán)威是很難使它改變的。

二、少數(shù)民族法律文化以禁忌、習(xí)俗為具體體現(xiàn)

民俗、禁忌是少數(shù)民族習(xí)慣法的主要組成部分，已經(jīng)內(nèi)化為少數(shù)民族生活的一部分。具體體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

第一，少數(shù)民族習(xí)俗禁忌有效保護(hù)了生態(tài)環(huán)境。為了保護(hù)少數(shù)民族聚居區(qū)脆弱的生態(tài)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)民族的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，許多少數(shù)民族在發(fā)展過(guò)程中形成了很多保護(hù)環(huán)境的日常生活禁忌，這些禁忌規(guī)范制約著人們的日常生活和交往。生活在云南的布朗族、阿昌族、怒族、獨(dú)龍族等，他們都有相關(guān)的狩獵規(guī)則和禁忌，他們一般忌春天狩獵，忌捕獵懷崽、產(chǎn)崽和哺乳期的動(dòng)物；藏族和蒙古族實(shí)行的輪牧制度，有效地防止了過(guò)度放牧的出現(xiàn)，藏族還禁止打死猴、魚、蛇、青蛙等；納西族通過(guò)村民大會(huì)推舉德高望重的老人組成“老民會(huì)”，制定全村的村規(guī)民約，他們指定專人組成管山員或看苗員，對(duì)有亂砍濫伐、破壞莊稼等行為的人，由“老民會(huì)”依照村規(guī)民約進(jìn)行處罰，還禁止在水源旁大小便，禁止在河里洗尿布，禁止向河里扔垃圾廢物，禁止堵塞水源，夏季他們會(huì)進(jìn)行封山，禁止毀林開荒等。

第二，少數(shù)民族習(xí)俗、禁忌調(diào)整人們之間的交往。少數(shù)民族習(xí)俗、禁忌在人們的交往中發(fā)揮著重要的作用。從宗教活動(dòng)、婚喪嫁娶、節(jié)日慶典、農(nóng)耕習(xí)俗到飲食習(xí)慣等，都有各類禮俗活動(dòng)。例如內(nèi)容豐富的飲食禁忌：藏族忌食烏鴉、禿鷹等動(dòng)物，認(rèn)為它們吃動(dòng)物和人的尸體，具有神性；另外，藏族還忌食鳥、騾、馬、驢等，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為這些動(dòng)物的生理機(jī)能與人相近，食用了這些動(dòng)物的肉會(huì)影響人的特性；信仰伊斯蘭教的穆斯林忌食大肉；苗族忌吃狗肉等。總體上，飲食禁忌是人類社會(huì)最早的生存防范意識(shí)和行為準(zhǔn)則，破壞食物禁忌就會(huì)影響人類自身的生存和發(fā)展。正如卡西爾所言：“禁忌是迄今為止所發(fā)現(xiàn)的唯一的社會(huì)約束和義務(wù)體系，它是整個(gè)社會(huì)秩序的基石，社會(huì)體系中沒(méi)有哪個(gè)方面不是靠特殊的禁忌來(lái)調(diào)節(jié)和管理的?！鄙贁?shù)民族還有風(fēng)格各異的喪葬習(xí)俗。例如藏族的天葬、火葬、水葬、樹葬和土葬等，這些喪葬習(xí)俗反映了藏傳佛教對(duì)他們的影響；回族則禁止火葬，采用土葬，回族的土葬不用棺槨，不起墳頭等。這些禁忌、習(xí)俗和人們的生活緊密結(jié)合起來(lái)，形成了一個(gè)以社會(huì)、家庭、宗族關(guān)系為主的強(qiáng)有力的多維度調(diào)整少數(shù)民族交往的法律文化傳統(tǒng)。

三、少數(shù)民族法律文化具有極強(qiáng)的鄉(xiāng)土性和鮮明的民族性

習(xí)慣法是熟人社會(huì)中形成的“地方性知識(shí)”，少數(shù)民族習(xí)慣法形成于鄉(xiāng)土的熟人社會(huì)，具有典型的農(nóng)業(yè)社會(huì)的鄉(xiāng)土氣息和地方色彩。少數(shù)民族習(xí)慣法圍繞少數(shù)民族鄉(xiāng)土社會(huì)中的婚喪嫁娶、生產(chǎn)生活等日常事務(wù)，以符合當(dāng)?shù)貍鹘y(tǒng)的簡(jiǎn)便而又易于操作的行為模式和規(guī)范方式，引導(dǎo)人們行使自己的行為，由此來(lái)維護(hù)本地區(qū)或本民族社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定，確保人們生命、財(cái)產(chǎn)和家庭的穩(wěn)定，同時(shí)保護(hù)當(dāng)?shù)丨h(huán)境和公共財(cái)產(chǎn)不受外界侵犯。

少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化是伴隨著民族的形成和發(fā)展而來(lái)，為少數(shù)民族民眾反復(fù)使用后所逐漸選擇、認(rèn)同和積累的，其根植于民族的精神觀念和社會(huì)生活中，反映了少數(shù)民族社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)和文化變遷，同時(shí)體現(xiàn)了少數(shù)民族的思想感情、心理發(fā)展等。絕大多數(shù)少數(shù)民族成員受本民族法律文化的影響，在處理問(wèn)題是會(huì)選擇他們本民族的習(xí)慣法進(jìn)行解決，離開少數(shù)民族，習(xí)慣法就不具有存在的土壤和使用的前提。

四、少數(shù)民族法律文化具有厚重的宗教性

我國(guó)的少數(shù)民族幾乎全民信教，盡管各民族信仰的教別和教派不同，宗教信仰是少數(shù)民族行使自己行為的主導(dǎo)和核心，任何民族成員都不得對(duì)其侵犯和褻瀆。而且，少數(shù)民族習(xí)慣法是宗教教義在世俗社會(huì)的體現(xiàn)，甚至習(xí)慣法僅僅是為了強(qiáng)調(diào)和明確宗教教義而存在。例如，藏族習(xí)慣法中藏傳佛教教義教規(guī)占絕大多數(shù)，而且習(xí)慣法不得與藏傳佛教進(jìn)行相悖；信仰伊斯蘭教的伊斯蘭民族，他們的習(xí)慣法內(nèi)容更是嚴(yán)格遵照《古蘭經(jīng)》的規(guī)定，甚至是《古蘭經(jīng)》的重復(fù)和照搬。這種以宗教為主導(dǎo)的習(xí)慣法文化的特殊作用在于，引導(dǎo)民族成員尊崇宗教的神圣與權(quán)威，通過(guò)宗教來(lái)治理社會(huì)，試圖建立“無(wú)訴”和“息爭(zhēng)”的行為模式和價(jià)值取向。在社會(huì)生活中，他們排斥一切與宗教精神不相符合的思想和行為。在這種文化下，法律似乎有些多余，作用顯然是有限的。因而形成了薄法厚教的少數(shù)民族法律文化特質(zhì)。

五、正確對(duì)待少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化

我國(guó)是一個(gè)統(tǒng)一的多民族國(guó)家，少數(shù)民族習(xí)慣法在民族地區(qū)具有非常重要的社會(huì)地位，但國(guó)家法也是非常重要的存在，合理協(xié)調(diào)少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化和國(guó)家法法律文化之間的關(guān)系，要求我們要正確對(duì)待少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化。

中國(guó)歷代統(tǒng)治者對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的政策基本采取“和而不同”的策略，避免“一刀切”，讓少數(shù)民族按自己的“民情土俗”進(jìn)行管理和自治，基本形成了少數(shù)民族習(xí)慣法和國(guó)家法并舉分治的基本原則，并且形成了國(guó)家法和民族習(xí)慣法相互轉(zhuǎn)化的良性互動(dòng)。

當(dāng)前，在法學(xué)界還有一股質(zhì)疑法律多元的聲音，認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法是落后的，不利于我國(guó)的法制統(tǒng)一，應(yīng)當(dāng)在民族地區(qū)強(qiáng)行推行國(guó)家法律，甚至有學(xué)者站在國(guó)家法律統(tǒng)一的立場(chǎng)上，認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法的存在是對(duì)國(guó)家法制統(tǒng)一的破壞。實(shí)際上，這種否定論并不了解法律多元理論的背景和發(fā)展趨勢(shì)，僅僅是一種望文生義的批評(píng)而已。蘇力教授認(rèn)為，法律多元現(xiàn)象不但存在于古代、近代，而且還存在于現(xiàn)代。在當(dāng)代，既然法律多元是一個(gè)普遍的現(xiàn)象，我們就不能想當(dāng)然地人為消除它，要讓習(xí)慣法與國(guó)家法優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，共同服務(wù)于法治社會(huì)。國(guó)家法應(yīng)當(dāng)給習(xí)慣法留下一定的空間來(lái)調(diào)整社會(huì)關(guān)系，習(xí)慣法也應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)出對(duì)國(guó)家法應(yīng)有的尊重，不能太偏離國(guó)家法的原則和精神，否則會(huì)被國(guó)家所不容。

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