ADR替代性糾紛解決機制在我國建筑業(yè)勞資糾紛中的運用初探

可英+陳周燕

（重慶大學城市科技學院）

【摘要】建筑業(yè)屬于勞動密集型行業(yè)，在發(fā)展的同時提供了數(shù)量巨大的就業(yè)崗位，極大程度上緩解了我國就業(yè)壓力，但不可避免的也引發(fā)了許多矛盾糾紛，影響到社會和諧與穩(wěn)定，其中勞資糾紛問題特別需要重視。本文立足于建筑業(yè)迅速發(fā)展的背景，初步探討了替代性糾紛解決機制（ADR）在我國建筑業(yè)勞資糾紛的解決模型。

【關鍵詞】替代性糾紛解決機制（ADR） 建筑業(yè) 勞資糾紛

一、我國建筑業(yè)勞資糾紛現(xiàn)狀

1.拖欠工資問題在一定范圍內(nèi)存在。在建筑行業(yè)里，工資的拖欠問題是一種經(jīng)久不息的現(xiàn)象。究其原因，一方面是因為我國建筑行業(yè)體系、管理制度混亂。另一方面，大大小小的建筑公司資質(zhì)參差不齊，許多公司資質(zhì)達不到標準。最后，我國建筑業(yè)中，公司承包工程是墊資施工，而不管是住房建設還是工程建設的開發(fā)商支付工程款都是分批次結(jié)算的，工程款資金不是一次性就能到位的。這幾方面原因結(jié)合，導致了拖欠工資這一狀況屢禁不絕的現(xiàn)象。

2.勞動簽約率低，工傷賠付艱難。我國建筑行業(yè)工人存在較大的流動性，同時他們的法律意識普遍淡薄，這就導致建筑業(yè)存在的一種普遍現(xiàn)象——不與建筑工人簽勞動合同，不為建筑工人繳納保險，這使得建筑工人的勞動權(quán)益得不到保障。而建筑行業(yè)本身是個高危險行業(yè)，極其容易發(fā)生工傷事故，而建筑工人在缺乏相應手續(xù)的情況下，發(fā)生工傷事故卻沒有相應的勞動保障，申請賠付就變得很艱難，再加上資本方的一些推諉責任的行為，勞方與資本方之間便很容易爆發(fā)激烈的沖突，最終形成勞資糾紛。

3.資本方地位強勢，勞動者地位弱勢。建筑行業(yè)的性質(zhì)決定了需要大量的從事體力勞動的建筑工人，對于建筑工人沒有太多的技能要求，再加上我國勞動力存在供應大于需求這一現(xiàn)象，使得建筑企業(yè)在招聘建筑工人是可以無差別的招工，往往是聯(lián)絡一個負責人，由這個負責人直接負責籠絡建立施工隊伍，而不需要像其他企業(yè)一般那樣的招聘流程。綜上原因，也就形成了資本方地位強勢，勞動者地位弱勢的狀況。但是在弱勢地位的勞動者，如果自身的許多權(quán)益得不到保障，反而要遭受侵害，那么就會與企業(yè)之間產(chǎn)生沖突，打破和諧勞資關系狀態(tài)，使得勞資雙方之間形成勞資糾紛矛盾。

二.ADR替代性糾紛解決機制

ADR（Alternative dispute resolution）是在1976年的龐德會議上由美國教授弗蘭克·桑德首次提出，這一名詞可以根據(jù)字面意義譯為“替代性糾紛解決方式”，亦可根據(jù)其實質(zhì)意義譯為“審判外（訴訟外或判決外）糾紛解決方式”或“非訴訟糾紛解決程序”、“法院外糾紛解決方式”，主要形式包括調(diào)解、和解、仲裁、行政裁決等。其發(fā)展不僅基于對訴訟過程中各種困境的反思，而且還基于追求和諧社會的文化意識。作為一種總括性概念，ADR涵蓋了解決糾紛的一切領域，泛指一切訴訟以外的糾紛解決方式，同時，ADR又是一個開放性的概念，隨著實踐不斷擴展、創(chuàng)新與發(fā)展。

在我國，勞資糾紛解決形式為“一調(diào)一裁兩審制”制度。先由勞資雙方自主協(xié)商，之后是各方調(diào)解，然后再經(jīng)過勞動仲裁，最后才進入法律訴訟階段?？梢钥闯觯覈兄浞值姆窃V訟處理流程，與ADR替代性糾紛解決機制能夠有效匹配，只是我國的協(xié)商、調(diào)解、仲裁在糾紛化解中并沒有發(fā)揮真正的作用，起主導作用的還是訴訟。建立我國的ADR替代性糾紛解決機制不僅可以降低糾紛解決成本，和平解決糾紛更可以促進社會發(fā)展，實現(xiàn)優(yōu)勢互補。

三、ADR替代性糾紛解決機制在我國建筑業(yè)勞資糾紛中的運用初探

1.運用原則

ADR替代性糾紛解決機制模型的構(gòu)建需要以明確公共權(quán)力的界限為原則來構(gòu)建。在我國，建立完善的多元化糾紛解決機制形式和其所對應的職權(quán)范圍是建設完善有效的糾紛化解機制的一個重點。在建立起完善的多元化糾紛解決機制形式和不同的職權(quán)范圍后就能夠進行具體糾紛解決路徑的構(gòu)建。這種構(gòu)建路徑有些類似于我國現(xiàn)有的糾紛解決形式“一調(diào)一裁兩審制”。首先是建立不同于“一調(diào)一裁兩審制”的民間調(diào)解和民間仲裁，一方面可以優(yōu)化資源，另一方面可以更靈活。其次是充分利用政府行政機關，發(fā)揮行政機關在特定種類的糾紛解決中的優(yōu)勢。最后一條路徑與我國現(xiàn)有糾紛解決制度一樣，是經(jīng)過法院走訴訟程序，因為司法審判可能會存在偏差，但其公正性毋庸置疑的是最高的。上訴內(nèi)容中的一個重點和三條路徑就是對明確公共權(quán)力界限的最佳案例，一切民間的糾紛解決形式都必須以尊重司法為前提。

2.發(fā)展多層次的民間調(diào)解ADR

（1）律師的ADR服務。與國內(nèi)律師職業(yè)不同，許多發(fā)達國家的律師的業(yè)務不僅僅是代理訴訟，還有對糾紛進行調(diào)解也是律師的一項主要業(yè)務。由此，我國在建設ADR替代性糾紛解決機制的路上可以借鑒這一點。在全國建筑業(yè)勞資糾紛爆發(fā)激烈的地區(qū)建立起專業(yè)調(diào)解勞資糾紛的律師事務所，與尋常的律師事務所聯(lián)合營業(yè)，最終形成律師調(diào)解中心。以律師深厚的訴訟功底和淵博的法學知識為依據(jù)，提供調(diào)解業(yè)務對外營業(yè)，同時，勞資糾紛雙方自愿選擇調(diào)解業(yè)務。

（2）建筑業(yè)專業(yè)ADR。在當今經(jīng)濟迅速發(fā)展的背景下，為各行各業(yè)提供各類型服務的組織為行業(yè)內(nèi)許多問題的解決提供了極大的便利。在我國勞資糾紛高發(fā)的建筑行業(yè)，可以建立專業(yè)處理建筑業(yè)勞資糾紛的ADR調(diào)解機構(gòu)，以改善建筑業(yè)勞資關系混亂復雜的局面為目標，促進建筑業(yè)和諧勞資關系構(gòu)建。該機構(gòu)成立于建筑業(yè)內(nèi)部，對建筑業(yè)的許多特點和不文明的現(xiàn)象有著充分的了解，在勞資糾紛解決中能夠更好把握關鍵點進行處理，勞資糾紛事故可在內(nèi)部進行消化。

（3）新興營利性專家調(diào)解機構(gòu)。我國勞資糾紛的增長和司法資源的有限是一項難以平衡的矛盾，面對國內(nèi)勞資糾紛的迅速增長，國家有限的司法資源難以面面俱到的分配。由此，可以在國內(nèi)建設民間的勞資糾紛解決制度，這就是民間ADR中的營利性調(diào)解機構(gòu)。面對市場的需求，可以發(fā)展以解決各種行業(yè)各種類型糾紛為服務業(yè)務的技術性糾紛解決機構(gòu)，不僅僅是以解決建筑業(yè)勞資糾紛為產(chǎn)品，還可以多方向的發(fā)展業(yè)務，滿足各行各業(yè)的需求。國家可以建立此項職業(yè)的資格證書考核，提供相關的培訓來促進這個行業(yè)的發(fā)展。

4.以調(diào)審分離建立法院附設ADR的獨立性

（1）建立案件管理制度。在經(jīng)濟快速發(fā)展的中國，勞資糾紛頻發(fā)的不只是建筑行業(yè)，許多勞動密集型行業(yè)勞資糾紛現(xiàn)狀同樣復雜多變。因此，面對各行各業(yè)，各種不同類型的勞資糾紛案件，對案件進行有效的分類處理就成為必然，完善的案件管理制度就應運而生。無論是調(diào)解、還是訴訟渠道，對勞資糾紛案件進行有效的分流都能夠更好的讓勞資糾紛得到解決。在勞資糾紛報案機構(gòu)設立專門人員對糾紛案件案情分析分類，先區(qū)分糾紛行業(yè)，再區(qū)分糾紛類型，最后匹配相應的解決方案。案件的分流在各種類型的ADR糾紛解決機構(gòu)都可以進行。

（2）人員的獨立性。建設法院附設ADR要注意區(qū)分調(diào)解和訴訟的區(qū)別，不能將二者混同。可以設立專職的法院ADR工作人員，改變法院里法官兼任調(diào)解員的情況，建立類似訴訟一樣完善的法院ADR制度，保證法院ADR工作人員在工作中的獨立性。

（3）效力獨立。在法院附設ADR建設中，不僅要保證ADR工作人員的獨立性，還要保證ADR調(diào)解程序上的獨立性，即效力獨立。同ADR工作人員獨立性保證一樣，效力獨立也要從制度上來保證。這主要體現(xiàn)在兩方面，一是調(diào)解的過程不受干涉，二是保證調(diào)解結(jié)果的執(zhí)行，這要求國家在法律上承認法院ADR調(diào)解的有效性，賦予全力保證結(jié)果具有強制執(zhí)行力。

5完善行政ADR

（1）建立獨立的行政裁決機構(gòu)。設立行政裁決機構(gòu)的目的是將行政裁決和民事糾紛解決結(jié)合，有效處理勞資糾紛，因為行政裁決有足夠的信服力和威懾力，能夠?qū)m紛進行有效的裁決，并保證結(jié)果的執(zhí)行性。這一點在勞資糾紛局面復雜的建筑業(yè)，將有著突出的作用和效果。

（2）明確行政裁決的范圍。在行政ADR的完善中，明確行政裁決的使用范圍是有其重要的，對行政裁決機構(gòu)的自由裁量權(quán)也應該有明確的權(quán)力范圍。明確行政裁決范圍可以從兩個方面進行劃分，一種是適用行政裁決的案件，一種是不使用行政裁決的案件。其中適用與行政裁決的案件有：由糾紛賠付而引起的案件，由合同所引起的糾紛案件；而不適用行政裁決的案件主要是在涉及到公共利益的糾紛案件，原因是糾紛案件如果涉及公共利益無論最后的解決結(jié)果如何都將會不可避免的對公共利益造成損害，且有可能或給涉及糾紛案件的政府機關帶來不良影響，導致政府機關權(quán)威受到削弱。

（3）建立健全監(jiān)督機制和利益評估。在行政裁決程序中，建立糾紛解決利益評估機制能夠?qū)Ω鞣嚼孢M行有效的平衡，將利益損害降到最低，同時還能夠緩解糾紛雙方激烈的矛盾沖突。利益評估在尊重糾紛雙方當事人的基礎上，在仲裁程序啟動時同時啟動，一直到仲裁結(jié)束。另一方面，建立一個完善有效的監(jiān)督機制，對行政裁決機構(gòu)進行有效的監(jiān)督，避免行政裁決過程中因利益而導致行政裁決機構(gòu)不公平的對待糾紛當事人，導致糾紛一方當事人的利益受到損害，促進行政裁決機構(gòu)的良好發(fā)展，使行政裁決機構(gòu)長久有效地發(fā)展下去，在糾紛解決中發(fā)揮真正的效用。

四.結(jié)束語

本文探討了ADR替代性糾紛解決機制在我國建筑業(yè)領域的勞資糾紛解決模型，以期更好地解決勞資糾紛問題。當然，勞資糾紛的解決不能僅靠政府通過制度建設來進行，還需要勞資糾紛雙方協(xié)作以及社會各界的配合。

參考文獻：[1]荊傳玉.我國建筑行業(yè)勞資關系問題研究[D].東北師范大學社會學.2011.5

[2]許岑涔.我國勞資糾紛解決模式的完善制度[D].廣大財經(jīng)大學.2015.5

[3]閆萬萬.新生代農(nóng)民工和諧勞資關系構(gòu)建[D].浙江理工大學.2013.3

[4]劉黎明.勞動糾紛法律解決機制的國際比較及借鑒[M].安徽大學，2015