探析國(guó)有企業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈向下延伸中的企業(yè)并購(gòu)策略

靳淑軍

山西晉城無(wú)煙煤礦業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司法律事務(wù)部

A國(guó)企盈利水平一直處于山西省煤企前列，2006年，該國(guó)企為進(jìn)一步延伸產(chǎn)業(yè)鏈，拓寬內(nèi)涵路，把企業(yè)做大做強(qiáng)，經(jīng)過(guò)充分調(diào)研和科學(xué)部署，制定了對(duì)煤化工企業(yè)戰(zhàn)略并購(gòu)的工作方案，開始著手并購(gòu)一批煤化工企業(yè)，全力打造百年企業(yè)、能源旗艦。

一、并購(gòu)中的問(wèn)題

在并購(gòu)B公司時(shí)，需要解決的焦點(diǎn)問(wèn)題是：

(一)如何處理好國(guó)企與民企合作中權(quán)利義務(wù)平衡問(wèn)題，在實(shí)現(xiàn)企業(yè)擴(kuò)張的同時(shí)，也考慮到民營(yíng)企業(yè)的正當(dāng)訴求和合作底限；

(二)如何通過(guò)談判合理安排股權(quán)結(jié)構(gòu)，

(三)如何在權(quán)利平衡中改造公司治理模式；

(四)如何實(shí)現(xiàn)對(duì)B公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督，充分保障A國(guó)企的利益。

二、處理策略

(一)被并購(gòu)企業(yè)的優(yōu)勢(shì)劣勢(shì)分析

B化工公司位于安徽省某市的東郊，2002年以來(lái)，在當(dāng)?shù)卣闹С窒?，該公司深化改革，通過(guò)兩次改制，實(shí)現(xiàn)了國(guó)有資產(chǎn)的有序退出，采取吸納經(jīng)營(yíng)管理層及職工入股辦法，將企業(yè)改制為完全民營(yíng)化的有限責(zé)任公司。通過(guò)A國(guó)企前期可行性調(diào)研、法律盡職調(diào)查和協(xié)商談判等途徑，了解到并購(gòu)B公司具有以下優(yōu)勢(shì)：(1)并購(gòu)成本相對(duì)較低。B公司的生產(chǎn)規(guī)模和效益在一定程度上都處于行業(yè)較為先進(jìn)的層面，在A國(guó)企出資額上，也有較大彈性，因此，對(duì)B的并購(gòu)對(duì)于實(shí)行低成本擴(kuò)張，是難得的戰(zhàn)略機(jī)遇，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。(2)區(qū)位優(yōu)勢(shì)比較明顯。B公司地處安徽省，而安徽作為農(nóng)業(yè)大省，對(duì)于化肥的需求非常明顯；同時(shí)，在化工方面，安徽臨近長(zhǎng)三角經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，區(qū)位優(yōu)勢(shì)非常明顯。(3)B公司技術(shù)裝備與周邊同類企業(yè)相比，相當(dāng)一部分裝備技術(shù)非常先進(jìn)，這些是B公司的優(yōu)勢(shì)，B公司劣勢(shì)是部分生產(chǎn)設(shè)備老化，設(shè)備維修更新不到位，存在安全隱患等問(wèn)題。

鑒于B公司具有以上優(yōu)勢(shì)，公司合法存續(xù)且運(yùn)轉(zhuǎn)良好，公司經(jīng)營(yíng)層不僅具備一定的管理水平且具備合作的精神，A國(guó)企決定對(duì)B公司進(jìn)行并購(gòu)。

(二)并購(gòu)方案分析

為了解決以上并購(gòu)問(wèn)題，A國(guó)企采取了相對(duì)控股(35%)、擁有51%的表決權(quán)、董事會(huì)占多數(shù)、派駐財(cái)務(wù)總監(jiān)等并購(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，制定了兩種方案：

第一種方案，對(duì)B公司增資擴(kuò)股：(1)依據(jù)B公司現(xiàn)在的注冊(cè)資本額進(jìn)行增資擴(kuò)股。(2)以財(cái)務(wù)審計(jì)和資產(chǎn)評(píng)估為依據(jù)，確定增資額度進(jìn)行增資。不足之處是，需要A國(guó)企投入較大的資金，資金負(fù)擔(dān)比較重。

第二種方案，股權(quán)轉(zhuǎn)讓：(1)受讓現(xiàn)有部分股東的股權(quán)。(2)或等比例受讓現(xiàn)有全體股東的部分股權(quán)。不足之處是，B公司因改制以來(lái)，效益較好，職工分紅較多，且投入的資金歸出讓股權(quán)的股東所有，公司的資本并不無(wú)增加，不利于公司今后發(fā)展。

(三)方案的選擇

經(jīng)過(guò)利益權(quán)衡和充分協(xié)商，A國(guó)企決定采取增資擴(kuò)股的形式實(shí)現(xiàn)對(duì)B公司的并購(gòu)。具體措施為：

1.規(guī)范操作，完成增資擴(kuò)股和改造公司治理結(jié)構(gòu)。

(1)在審計(jì)評(píng)估基礎(chǔ)上，經(jīng)多次談判最終確定A國(guó)企的出資額為9360萬(wàn)元。

(2)確定股權(quán)結(jié)構(gòu)為，A國(guó)企占增資后公司注冊(cè)資本的35%；原8名自然人股東出資占65%。

(3)表決權(quán)委托。其中B化工的八名自然人股東同意在A國(guó)企持有B化工35%股權(quán)期間，按相同比例將其占公司表決權(quán)總數(shù)百分之十六的表決權(quán)，無(wú)條件并不可撤銷地委托A國(guó)企按自己意志行使。A國(guó)企取得51%的表決權(quán)。

(4)改造公司治理結(jié)構(gòu)。董事會(huì)由七名董事組成，A國(guó)企占四名，原八名自然人股東推薦三名，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，由原股東推薦的董事?lián)?，副董事長(zhǎng)一人，由A國(guó)企推薦的董事?lián)危麻L(zhǎng)為公司的法定代表人。監(jiān)事會(huì)由三名監(jiān)事組成，分別由A國(guó)企推薦一名、原股東推薦一名，公司職工代表大會(huì)民主選舉一名監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)設(shè)監(jiān)事會(huì)主席一名，由A國(guó)企推薦的監(jiān)事?lián)巍?/p>

(5)派駐財(cái)務(wù)總監(jiān)，對(duì)B公司財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管，保證A國(guó)企的合法權(quán)益。

2.通過(guò)增資協(xié)議和修改公司章程，確定表決權(quán)委托，保證雙方合作的持續(xù)穩(wěn)定。

用以下條款約束和保障表決權(quán)委托的穩(wěn)定：

(1)在A國(guó)企持有B化工35%股權(quán)的期間內(nèi)，原八名自然人股東按等比例將其占股東會(huì)百分之十六的表決權(quán)，無(wú)條件、不可撤銷地委托A國(guó)企按自己的意志行使，A國(guó)企擁有51%的表決權(quán)。

(2)協(xié)議約定的委托關(guān)系的成立是協(xié)議得以生效的必備條件之一。若原股東中任何一人在A國(guó)企持有B公司35%股權(quán)的期間內(nèi)以任何理由或原因提出解除該項(xiàng)委托時(shí)，屬于原股東的根本違約行為，并引起以下法律后果：①原股東或違約的自然人股東應(yīng)于委托解除之日起五日內(nèi)向A國(guó)企支付違約金，金額為本次增資金額的千分之一；八名自然人股東相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任； ②若出現(xiàn)本協(xié)議所述的表決權(quán)委托關(guān)系全部或部分解除，一經(jīng)A國(guó)企提出解散B化工的要求，B化工立即終止，進(jìn)入解散清算程序，并由違約方承擔(dān)由此引起的所有股東的全部直接的和間接的損失。但是若原八名自然人股東或任一自然人股東違約撤銷委托，而其他股東補(bǔ)充委托仍使甲方所得受托表決權(quán)達(dá)到上述比例以上并經(jīng)A國(guó)企同意的，B公司可不進(jìn)入解散清算程序。

三、本次并購(gòu)的借鑒意義

(一)公司法對(duì)有限公司的規(guī)定側(cè)重于人合性和意思自治，在不違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，股東可以通過(guò)自由約定達(dá)到權(quán)利與義務(wù)平衡的目的。在本案例中，A國(guó)企通過(guò)增資協(xié)議和公司章程的約定，出資百分之三十五，享有百分之五十一的表決權(quán)，既達(dá)到了A國(guó)企向下游產(chǎn)業(yè)鏈擴(kuò)展的目的，又照顧了B公司原股東的利益，是一次比較成功的并購(gòu)案例，可供今后國(guó)企與民營(yíng)企業(yè)合作借鑒。

(二)股權(quán)與表決權(quán)分離，有利于實(shí)現(xiàn)企業(yè)決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、分紅權(quán)的分離和相互制約，建議在不同文化，不同理念，不同追求的合作方之間可以采用這一形式以達(dá)到企業(yè)做大做強(qiáng)的目的。

(三)在國(guó)企與民企合作過(guò)程中，如果出現(xiàn)受讓股權(quán)不易達(dá)成一致意見的時(shí)候，采用增資擴(kuò)股的方式，既可達(dá)到增加公司資本的目的，又能實(shí)現(xiàn)成功并購(gòu)。